2018年二建《工程法規(guī)》章節(jié)習(xí)題:代理制度
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2017二建建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識章節(jié)試題:代理制度
三、代理制度
(一)代理的含義
PS:代理是一種事實行為
公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。
代理的基本結(jié)構(gòu):代理是代理人于代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義向第三人意思表示或受領(lǐng)意思表示,該意思表示直接對本人(指被代理人)生效的民事法律行為。
被代理人
內(nèi)部授權(quán)委托或法律規(guī)定
代理人 外部行為
第三人
特征:代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為;
二者缺一不可
被代理人對代理人的代理行為,承擔(dān)民事責(zé)任。
(二)代理的種類
i. 委托代理:是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理;
ii. 法定代理:是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理;(不需指定過程)
iii. 指定代理:是根據(jù)人民法院或者所有權(quán)機關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理;(需要指定過程)(②和③都屬于法定代理)
PS:委托代理、法定代理和指定代理的關(guān)鍵區(qū)別是依據(jù)不同。
(三)代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)
1、當(dāng)授權(quán)不明確時,代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)(又稱:有權(quán)代理)
委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。
①沒有代理權(quán)
2、無權(quán)代理 ②超越代理權(quán) 的責(zé)任承擔(dān)
③代理權(quán)終止后的行為
(1) 經(jīng)被代理人追認(rèn),被代理人承擔(dān)民事責(zé)任;
(2) 被代理人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意;
(3) 未經(jīng)被代理人追認(rèn)的,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。
1、 代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān):
(1) 對給被代理人造成損害的,代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;
(2) 代理人和第三人串通,損害被代理人的利益,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
2、 代理事項違法的責(zé)任承擔(dān):
代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。
3、 轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān):
如果被代理人不同意轉(zhuǎn)托的,代理人對所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任;
緊急情況除外。
(四)代理終止
1、 委托代理的終止:
?、俅硎聞?wù)完成;
② 取消委托或辭去委托;
?、?代理人死亡; 注意:這里沒有被代理人死亡。
?、?代理人喪失民事行為能力;
⑤ 作為代理人、被代理人的法人終止;
2、 法定代理或指定代理終止:
?、?被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;
?、?被代理人或者代理人死亡;
③ 代理人喪失民事行為能力;
?、?取消指定;
⑤ 監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅;
相關(guān)習(xí)題:
1、 下列各項中不屬于委托代理關(guān)系終止的原因是( B )。
A、 被代理人取消委托(屬于委托代理終止)
B、 被代理人死亡(屬于法定代理或指定代理終止)
C、 代理人辭去代理(屬于委托代理終止)
D、 代理人死亡(屬于委托或指定代理終止)
2、 以下不屬于無權(quán)代理的是( A、B、C )。
A、 沒有代理權(quán)進(jìn)行活動;
B、 超越代理權(quán)進(jìn)行活動;
C、 代理權(quán)終止后進(jìn)行活動;
D、 濫用代理權(quán)進(jìn)行活動;(部分有權(quán)代理,部分無權(quán)代理)
E、 代理權(quán)限約定不明確;(屬于有權(quán)代理)
3、 法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益設(shè)計的,法定代理屬于全權(quán)代理,法定代理人原則上應(yīng)代理被代理的有關(guān)( D )方面的一切民事法律行為和其他允許代理的行為。
A、生意; B、財產(chǎn); C、合同; D、責(zé)權(quán)
4、 以下構(gòu)成代理關(guān)系的是( A )。
A、建設(shè)單位與監(jiān)理單位; B、招標(biāo)人與評標(biāo)委員會
C、總包與分包 D、聯(lián)合體牽頭人與聯(lián)合體成員
注意:本題是從題意上選擇A,但是他們之間不一定構(gòu)成代理關(guān)系。
5、 由于不具備編寫招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力,甲房地產(chǎn)公司依照《招標(biāo)投標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定,與乙招標(biāo)代理公司簽定了一份合同,由乙公司負(fù)責(zé)公開招標(biāo)工作,請問:甲、乙之間的這種法律關(guān)系屬于( C )。
A、法定代理; B、指定代理 C、委托代理 D、無權(quán)代理
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四、財產(chǎn)權(quán)制度
1、以所有權(quán)為核心的有體財產(chǎn)權(quán)制度
財產(chǎn)權(quán)體系包括: 2、以知識產(chǎn)權(quán)為主體的無體財產(chǎn)權(quán)制度
3、以債權(quán)、繼承權(quán)等為內(nèi)容的其他財產(chǎn)權(quán)制度
重點:債權(quán)、物權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)
關(guān)于債權(quán):
(一)債的概念:債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
PS:債是請求他人為一定給付的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,是法律關(guān)系的一種。
給付有二個含義1、作為;2、不作為
(二)債的發(fā)生根據(jù):是能夠引起債的發(fā)生的法律事實。
(這個法律事實就稱為債權(quán))
債的發(fā)生根據(jù)主要有:
1、 合同:合同是引起債務(wù)關(guān)系發(fā)生的最主要、最普通的根據(jù);
債權(quán)≈權(quán)利(要回來)
債務(wù)≈義務(wù)(給出去)
2、 侵權(quán)行為:是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為;
因侵權(quán)而產(chǎn)生的債,又稱為“致人損害之債”
3、 不但得利:是指沒有法律或合同根據(jù),有損于他人而取得的利益。
不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生,不但得利人負(fù)有返還的義務(wù)
(注意:沒有賠償義務(wù))
4、 無因管理:是指既未受人之托,也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù),而是自覺為他人管理事務(wù)的行為,其事務(wù)被管理者負(fù)有賠償管理者在管理過程中所支付的合理費用及直接損失的義務(wù)。
5、 債的其他發(fā)生根據(jù):遺贈、撫養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。
(三)債的消滅(考試重點)
指:因一定的法律事實的出現(xiàn)而使既存的債務(wù)關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。
1、 債因履行而消滅:(自然終止)債權(quán)人的利益得一實現(xiàn);
2、 債因抵消而消滅:
(1)必須是對等債務(wù)
需符合的條件: ( 2)必須是同一類的給付之債;
(3)同類的對等之債都已到履行限期;
3、 債因提存而消滅:
提存的含義:
?、?指債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行;
?、?債權(quán)人下落不明;
?、?數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利,債權(quán)人一時無法確定;
而致使債務(wù)人一時難以履行債務(wù),經(jīng)公證機關(guān)證明或人民法院的裁決,債務(wù)人可以將履行的標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存的行為。
提存是債務(wù)履行的一種方法。如果超過法律規(guī)定的期限,債權(quán)人仍不領(lǐng)取提存標(biāo)的物,應(yīng)當(dāng)歸國庫所有。
4、 因混同而消滅:
混同,是指一具體的之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體。
5、 因免除而消滅:
免除,是指債權(quán)人放棄債權(quán)。
6、 因當(dāng)事人死亡而解除:僅指具有人身性質(zhì)的合同之債。(因為人身關(guān)系是不可繼承和轉(zhuǎn)讓的)
相關(guān)習(xí)題:
1、在建設(shè)工程合同關(guān)系中,承包人有請求發(fā)包人按照合同的約定支付工程價款的權(quán)利,而發(fā)包人則因相應(yīng)地按照合同約定向承包人支付工程價款的義務(wù)。這些都是特定當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系,因此都是( D )的關(guān)系。
A、債權(quán); B、權(quán); C、責(zé)權(quán); D、債
提示:
債權(quán):只包含權(quán)利;
債:有二個含義,一是債權(quán),二是債務(wù)。
2、張某原是甲建筑公司的采購員,辭職后與王某合辦一家乙建筑設(shè)備租賃公司。張某現(xiàn)以甲公司的名義與長期負(fù)責(zé)甲公司大客戶丙公司簽了3000噸鋼材購銷合同,丙公司對張某辭職并不知情,則對該合同承擔(dān)付款義務(wù)的應(yīng)該是( A )。
A、甲建筑公司; B、乙建筑設(shè)備租賃公司
C、張某; D、張某、王某與乙建筑設(shè)備租賃公司
PS:(1)這題的債是因合同而產(chǎn)生的,合同的雙方是甲建筑公司和丙公司,張在中間是表代理行為,承擔(dān)付款義務(wù)的是甲建筑公司,這個法律關(guān)系履行結(jié)束后,甲公司可以向張某起訴,追回公司的損失。
(2)張某的行為,與乙公司無關(guān)。
3、不當(dāng)?shù)美?,是指沒有法律或合同根據(jù),有損于他人而獲得的利益。下列情況能發(fā)生不當(dāng)?shù)美氖? D )。
A、施工單位向工人支付工資; B、施工單位為工人辦理社會保險
C、施工單位為工人發(fā)放降溫費; D、施工單位計算錯誤多給張某三天工錢。
3、 承包商有責(zé)任在沒有竣工驗收之前保護(hù)好工程,這是基于( A )之債。
A、合同; B、無因管理; C、侵權(quán)行為; D、不當(dāng)?shù)美?/p>
4、(多選題)下列行為中,一般不能引起債的法律關(guān)系產(chǎn)生的是( A )。
A、乙建設(shè)單位向若干施工企業(yè)發(fā)出招標(biāo)公告;
B、某企業(yè)在銀行取款時,由于工作人員疏忽,多支付其2萬元;
C、 施工企業(yè)塔式起重機倒塌將附近一超市砸毀;
D、 設(shè)單位將施工企業(yè)遺留的施工設(shè)備代為保管。
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