2009年自學考試中國法制史復習綱要

更新時間：2009-10-19 15:27:29 來源：|0

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　　第一講中國歷代立法制度

　　一、中國法制的起源

　　二、中國法制的類型

　　中國法制史的發(fā)展，經(jīng)歷了奴隸制時期，封建制時期，半殖民地半封建時期和社會主義時期。每一時期，出現(xiàn)代表不同階級利益的不同類型的法制。

　　三、中國歷代法制的思想

　　法制思想指導了某一個時代的法制，也就指導了某一個時代的立法和司法，所以應(yīng)對其有一個清楚的認識。

　　(一) 夏、商、西周的法制思想

　　如果用一句話來概括，就是天命神權(quán)的思想。夏朝，“奉天罰罪”，商朝，除此還有“君權(quán)神授”，在西周，出現(xiàn)新的天命觀，就是“敬天保民，明德慎罰”，同時還加上了宗法思想“親親、尊尊”。

　　(二) 春秋

　　春秋時期是過渡時期，這時期的法制思想特點用夫子的話來講，就是“禮崩樂壞”，從禮制思想向法制思想過渡。

　　(三) 戰(zhàn)國及其戰(zhàn)國以后的秦朝

　　這個時期的法制思想主要是法家的法治思想，代表人物有商鞅，韓非等人，主要觀點為“重刑輕罪”，“刑無等級”，“事斷于法”，等等。這一時期，列國爭雄，由于法家思想是積極進取的思想，講耕戰(zhàn)，依法治國，刑無等級，所以被采用。

　　(四) 西漢及以后 (重點)

　　1.西漢初期

　　不再采用法家的法制思想，改用黃老思想(黃帝，老聃)，也就是道家思想，其核心是清靜無為。這時期的法制思想為“輕徭薄賦，約法省刑，安定百姓，與民休息”。因為用法家思想取天下，是可以的，而無法用以守天下。而且，經(jīng)過秦末戰(zhàn)亂，土地荒蕪，百姓不堪重負，所以要用黃老思想安定百姓，鞏固統(tǒng)治。這一時期，經(jīng)歷了高祖，文帝，惠帝，景帝幾代帝王。

　　2.西漢中期

　　漢武帝當政的時候，漢武帝希望建立大一統(tǒng)的局面，需要大一統(tǒng)的思想。董仲舒提出“罷黜百家，獨尊儒術(shù)”的思想，這時的儒家思想不同于孔孟之儒。按照宋朝的儒生的觀點，稱此為雜儒。這時的儒家思想，融合了儒家的德、禮、教和法家的政、刑、罰等思想，還攙雜了陰陽家等其他的思想。所以這時的法制思想可以概括為“德主刑輔，禮法并用”。這一思想對以后的中國古代社會乃至近代社會影響深遠。

　　四、中國歷史上的各類法律形式(主要介紹1840年以前的法律形式)

　　(一)習慣法

　　(二)刑、辟、法、律、條畫、條例(可以歸到法一類)

　　夏、商、周三代用“刑”，有時用“辟”，還有時“刑辟”連用;春秋時期用“法”;戰(zhàn)國商鞅時，改“法”為“律”，對后世影響深遠;元朝稱為“條畫”;明清時期把單行的法稱為“條例”。

　　(三)誓、誥、命、遺訓、令、制、詔、敕、條格、諭(屬于令的一類)

　　(四)課、科、格(指具體的法律形式)

　　如牛羊課，講如何養(yǎng)牛羊的具體規(guī)定。秦有課，漢有科條，南北朝時期有麟趾格。

　　(五)程、式

　　戰(zhàn)國時秦國和秦朝時開始有，如《工人程》、《封診式》，也是官府的具體法規(guī)。

　　(六)典、會典、則例(屬于行政法一類)

　　(七)故事、廷行事、比、例、斷例、判例(指的是各個時期對判例的不同稱謂)

　　西周稱故事，秦稱廷行事，漢朝稱比或決事比，例是泛稱，宋朝稱為斷例，近代稱判例。

　　(八)法律解釋

　　秦有法律答問;漢朝的大杜律，小杜律，鄭氏章句;晉朝的張杜律;唐朝稱為律疏。這個作為知識，一般掌握。

　　掌握幾個朝代的主要法律形式，如漢朝的律、令、科、比;唐朝的律、令、格、式;宋朝的敕、令、格、式。

　　五、中國歷史上的立法機關(guān)

　　(一)古代法自君出

　　(二)近代南京臨時政府的參議院

　　第二講中國歷代主要法律

　　一、奴隸制社會的主要法律

　　夏有亂政，而作禹刑;商有亂政，而作湯刑;周有亂政，而作九刑;呂命穆王，訓夏贖刑，作呂刑。此外，注意鄭國鑄刑書;竹刑。

　　二、封建社會的主要法律

　　(一)戰(zhàn)國時期-《法經(jīng)》掌握其作者、篇目、意義，它是中國歷史上第一部最系統(tǒng)的封建法典。

　　(二)秦朝-《睡虎地秦墓竹簡》

　　(三)漢朝-約法三章的原始意義;九章律;其余作一般性了解。

　　(四)三國、兩晉、南北朝主要是分裂割據(jù)的時期，但法制建樹較大

　　1.魏律注意改具律為刑名

　　2.晉律又稱泰始律，分刑名為刑名和法例兩篇。

　　3.南朝法律沿用晉律

　　4.北朝律

　　5.麟趾格改科為格

　　6.大統(tǒng)式提高式的地位

　　7.北齊律定律12篇，影響深遠;合刑名、法例為名例律;規(guī)定重罪十條;規(guī)范刑罰。

　　注意從戰(zhàn)國法經(jīng)的具法;戰(zhàn)國秦以及秦漢的具律;到曹魏時改為刑名;到晉律中分為刑名和法例兩篇;北齊律又合為名例律的發(fā)展過程。

　　8.北周律建樹不大

　　(五)隋

　　1.開皇律定十惡;定五刑(笞、杖、徒、流、死)

　　2.大業(yè)律

　　(六)唐

　　(七)五代(略)

　　(八)宋掌握宋刑統(tǒng)，是中國歷史上第一部刊版印刷的法典;編敕;編例

　　(九)元

　　1.《至元新格》元朝第一部法律

　　2.《風憲宏綱》有關(guān)綱紀、吏治

　　3.《大元通制》元朝比較完備的法律

　　4.《元典章》地方官府所匯的法律

　　5.《至正條格》最后一部

　　(十)明

　　1.《大明律》改篇目為7篇，被后世沿用。

　　2.明大誥重典治民，重典治吏的體現(xiàn)

　　3.大明會典

　　(十一)清

　　1.《大清律例》共7篇，436條

　　2.《大清會典》

　　三、半殖民地半封建社會

　　(一)太平天國

　　1.《天朝田畝制度》體現(xiàn)平等、平均的思想。

　　2.《太平刑律》主要規(guī)定太平天國所定的一些罪名和一些刑罰。

　　3.《資政新篇》超前的成分很大，在當時的歷史條件下，尤其是戰(zhàn)亂的環(huán)境下，無法實現(xiàn)。

　　(二)清末(1840-1912年)

　　1.憲法性法律欽定憲法大綱;十九信條

　　2.刑法大清現(xiàn)行刑律的特點：根據(jù)大清律例刪改而成;對民事條款予以分出，不再科刑;解除同姓相婚的禁令。它是過渡性的刑律。

　　大清新刑律是新型刑律。分總則和分則兩編;規(guī)定了新式的刑法原則;規(guī)定新刑罰，區(qū)分主刑，從刑;規(guī)定了一些新罪名。這些內(nèi)容要重點掌握。

　　3.民律草案共五編，1911年完成，未及公布實行。

　　4.商律(略)

　　5.《各級審判廳試辦章程》

　　6.《法院編制法》規(guī)定各級審判廳的設(shè)置，實行四級三審制。

　　(三) 南京臨時政府

　　1.憲法性法律

　　臨時政府組織大綱。

　　中華民國臨時約法：(1)重點掌握：背景，公布時間，五點內(nèi)容，三個特點，意義;(2)不要認為是孫中山親自制定的第一部正式憲法-孫中山?jīng)]有親自制定;也不是第一部正式憲法(盡管革命派說相當于憲法，但畢竟不是憲法)。

　　2.其他法令：保護人權(quán)，保護私產(chǎn)，廢除陋習，保護華僑，廢除刑訊逼供，廢除體罰，反對株連等。(大體上看一下)

　　(四)北洋政府(1912-1928)

　　1.憲法性法律

　　中華民國憲法草案(天壇憲草)

　　中華民國約法(袁記約法)

　　中華民國憲法(賄選憲法)(1923年10月10號)：它是中國近代第一部正式憲法-雖然在程序上是賄賂的結(jié)果，但在形式上和名稱上，并非一無是處。

　　2.刑事法律

　　暫行新刑律：基礎(chǔ)是《大清新刑律》，其刑法原則，刑罰制度都一樣，僅僅把一些帝制下的用語，改成民國下的用語。

　　(五)國民政府

　　1.憲法性法律

　　中華民國訓政時期約法：黨治下的產(chǎn)物，其基本精神是維護國民黨的一黨專政。

　　中華民國憲法草案(五五憲草)：雖于1936年5月5號公布了，但沒有實施，理由是日本侵華使得沒有條件實施。

　　中華民國憲法：了解基本內(nèi)容及條文。

　　2.民法

　　五編。注意與清朝的五編(總則，債權(quán)，物權(quán)，親屬，繼承)不一樣，而是總則，債，物權(quán)，親屬，繼承。采取國家本位主義和民商合一制，大量抄襲外國的。

　　3.刑法

　　1928年和1935年兩部。新的內(nèi)容主要是規(guī)定了保安處分。

　　4.民事訴訟法

　　注意其當事人進行主義。

　　5.刑事訴訟法

　　注意自由心證原則。

　　其他如行政法和法院組織法，一般性了解。

　　(六)人民民主政權(quán)

　　1.工農(nóng)民主政權(quán)時期

　　中華蘇維埃憲法大綱：共產(chǎn)黨領(lǐng)導中國人民制定的第一部憲法性法律文件，其特點是由勞動人民當家作主;規(guī)定的政治制度是工農(nóng)兵代表大會制。

　　中華蘇維埃共和國土地法：主要掌握它反映了一些左傾的影響，即地主不分田，富農(nóng)分壞田。

　　2.抗日民主政權(quán)時期

　　陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)為代表規(guī)定的參議會制。

　　3.人民民主政權(quán)時期

　　陜甘寧邊區(qū)憲法原則：最大的建樹是規(guī)定了人民代表會議制度，奠定了以后共和國政治制度的基礎(chǔ)。

　　第三講　中國歷代刑事法制

　　一、罪名

　　1.昏、墨、賊、殺(夏)

　　2.寇攘奸宄(西周)

　　3.五過之疵：審判官在五等過失免人之罪時所出現(xiàn)的五種弊病：惟官(舊僚屬)　惟反(恩人)　惟內(nèi)(親屬)　惟貨(行賄)　惟來(故交)，從而把不該開脫的人開脫了，這要以開脫之罪治之。(西周)

　　4.漏泄省中語：泄密(漢)

　　5.重罪十條(北齊)

　　6.十惡(隋開皇律)

　　二、刑罰

　　舊五刑;新五刑(笞、杖、徒、流、死);清末過渡刑罰(現(xiàn)行刑律規(guī)定的：罰金、徒、　流、遣、死);近代刑罰(主刑：死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金;從刑)

　　三、刑法原則

　　1.區(qū)分過失和故意：惟眚和非眚(眚即過失)(西周)

　　2.區(qū)分偶犯和慣犯：惟終和非終(西周)

　　3.區(qū)分主犯和從犯：造意和非造意(漢)

　　4.罪疑惟輕(呂刑)

　　5.株連：緣坐(株連親屬);連坐(株連非親屬)

　　6.贖：也可以認為是刑罰，區(qū)別罰金

　　7.寬嚴適中

　　8.訴訟時效和法律時效

　　9.因時因地制宜：“刑罰世輕世重”(因時)：“三國三典”(因地)：刑新國用輕典，刑平國用中典，刑亂國用重典。

　　10.老幼殘疾犯罪減免刑罰

　　11.據(jù)實定罪和論心(動機)定罪：漢武帝獨尊儒術(shù)后至唐朝之前的春秋決獄，特別強調(diào)當事人的動機。

　　12.考慮犯罪的情節(jié)和認罪的態(tài)度

　　13.類推：呂刑中的“上下比罪”，一直沿用到新刑法的頒布前。

　　14.正當防衛(wèi)原則：最早可以推到西周

　　15.誣告反坐：最早起碼可追溯到戰(zhàn)國的秦國

　　16.更犯(累犯)加重

　　17.數(shù)罪并罰

　　18.自首減刑或免刑

　　19.上請(請)：某些人的犯罪和某些情況下的犯罪必須報請皇帝裁決的原則，起源于西漢漢高祖劉邦，一直到清朝。

　　20.議(八議)：周禮中有“八辟”，三國《曹魏律》始入律;八種貴族官僚犯罪可免死，一般犯罪可減等;親故賢能功勤貴賓。重點

　　21.親親得相首匿(漢)和同居有罪相為隱(唐朝及以后)：后者的范圍更大，甚至包括部曲和奴婢。其共同的理論源頭：孔子的父子相隱的思想。反映了中國古代法律重視倫理的特點

　　22.五服治罪：晉律首先將服制作為定罪量刑的規(guī)定。

　　23.區(qū)分公罪和私罪(唐律)：前者是官吏因公事而犯，可以從輕處罰，保障官吏積極履行公務(wù);后者是官吏因私事或因假公濟私而犯，要從嚴懲處，打擊官吏徇私枉法和貪贓枉法。

　　24.官當：用官品抵銷刑罰。最早由南朝的陳律規(guī)定下來，在后來唐律和宋律中也有反映，但在明清律中就沒有了。因為當徒刑的比較多，故又稱“以官當徒”，但不僅僅是這樣。

　　25.外國人在中國犯罪的處理原則：唐律：諸化外人同類自相犯者，各依本俗法;異類相犯者，以法律論。(表現(xiàn)了既尊重外國習俗和法律的友好態(tài)度，又堅決維護主權(quán)的精神。原因在于唐的強大。)明朝：化外人犯罪以律擬斷。清末：《中英五口通商章程》首先攫取領(lǐng)事裁判權(quán);大清新刑律第八條承認了領(lǐng)事裁判權(quán);1943年才真正廢除。

　　26.同罪異罰：在我國存在了很久，從奴隸社會到半殖民地半封建社會，甚至民主政權(quán)時期，都有此類規(guī)定。

　　27.罪刑法定：最先由大清新刑律規(guī)定

　　第四講中國歷代民事法制

　　一、所有權(quán)制度(主要是土地所有權(quán)問題)

　　(一)奴隸制時期土地王有制，土地不可以買賣。

　　(二)封建制時期私田可以買賣，國家保有一部分官田。

　　(三)半殖民地半封建時期在民法的物權(quán)編里具體規(guī)定。

　　二、契約

　　(一)奴隸制時期

　　西周時期買賣契約：質(zhì)，劑;借貸契約：傅別

　　(二)封建社會(略)

　　(三)半殖民地半封建社會(略)

　　三、婚姻制度歷史上變化不大

　　掌握內(nèi)容：六禮的內(nèi)容和影響。在這部分，教材上的第七到第十二部分屬于誤印，應(yīng)刪去。同姓不婚的內(nèi)容和目的。目的：生育健康的后代;附遠，擴大本家族的勢力;厚別，嚴格區(qū)別同宗，防止紊亂綱常。這一規(guī)定影響深遠，到大清現(xiàn)行刑律才開禁。七去和三不去的具體內(nèi)容。

　　四、家庭制度：父權(quán)制、夫權(quán)制

　　五、繼承制度：嫡長子繼承制度(始于西周成王后)，與古代一夫一妻多妾制的婚姻家庭制度有關(guān)。

　　第五講中國歷代司法制度

　　一、司法機關(guān)

　　(一)奴隸制社會傳說的成分較重。西周的內(nèi)容較肯定，西周的大司寇，小司寇，士師。

　　(二)封建制社會

　　戰(zhàn)國時期：秦的廷尉;齊的大理;楚國的廷理。

　　秦朝至南北朝的北齊前：基本上是廷尉。

　　北齊改為大理寺。在隋、唐、宋時期，主要是三法司，大理寺負責審判，刑部負責復核，御史臺負責監(jiān)察。元朝較特殊。在明清時期，大理寺負責復核，刑部負責審判，都察院負責監(jiān)察。

　　(三)半殖民地半封建時期

　　主要類型：清末，中央刑部改為法部，負責司法行政;大理寺改為大理院，負責審判。地方省設(shè)高等審判廳，府設(shè)地方審判廳，縣設(shè)初級審判廳。審級制度為四級三審。與此相對應(yīng)，設(shè)立了四級檢察機關(guān)，分別是總檢察廳，高等檢察廳，地方檢察廳，初級檢察廳。北洋政府普通法院的設(shè)置與清末相同，北洋政府實行審檢合一制，在各級審判廳設(shè)立各級檢察廳。在中華民國的南京國民政府時期，審判機關(guān)中央設(shè)最高法院，省設(shè)高等法院，縣市設(shè)地方法院，實行三級三審制。人民民主政權(quán)時期設(shè)置較復雜。

　　注意隋唐和明清三法司的區(qū)別;廷尉到大理寺的變化;清末，北洋政府，南京國民政府審判機關(guān)和檢察機關(guān)的變化。

　　第六講中國歷代司法制度

　　一、司法機關(guān)

　　二、訴訟制度

　　(一)奴隸制社會

　　(二)封建制社會

　　重點掌握：秦的公室告和非公室告。漢朝的秋冬行刑，春秋決獄。登聞鼓制度確立于西晉。北魏開始實行死刑奏報制度。明清時期的三司會審，九卿圓審，熱審，秋審，朝審及廠衛(wèi)制度。

　　(三)半殖民地半封建制度

　　重點掌握領(lǐng)事裁判權(quán)、會審公廨。

　　此外掌握馬錫五審判方式。

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