2012年自考《民事訴訟法學》第一章串講資料

　　第一章　民事訴訟法概述

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　　民事訴訟法是與民法密切相關的部門法，在民法中，民法會告訴我們每一個社會成員有什么民事權利，要承擔的民事義務。民事訴訟法告訴我們當民事權利發(fā)生侵犯時，可以通過什么的途徑，用什么樣的方法向人民法院討回公道。民事訴訟法通俗來說就是一門打官司的學問，它告訴人們應當怎么樣尋找法院，應當如何起訴，應當如何在法庭上進行辯論，應當如何向法官提供證據。如果一個人有一定的民事權利，如果不知道應當如何運用程序來維護自己的權利，法律所賦予他的權利很可能會落空。

　　比如，在一個小鎮(zhèn)上，賭博的風氣很盛行，有一個人甲跟他的朋友用打臺球的方式賭博，賭完這后，當晚輸了1萬元人民幣，于是給賭友寫了欠條，欠1萬元人民幣。后來，賭友拿著借條，向他要賭款，但是他沒有錢還，賭友拿欠條到當?shù)氐姆ㄔ浩鹪V他，要求償還欠款。甲的朋友告訴他說，賭債是一種非法債務，法院是不會支持的，于是他很放心。在開庭當天，甲跟法官說：“1萬元是賭資，我不用償還，請你駁回原告的訴訟請求。”法官聽完后，問他：“1萬元是賭資，有沒有證據來證明這1萬元是賭資呢？”。甲在法庭上并沒有向法官提出任何的證據，于是最后法官判決，由于原告已經提供了一張欠條作為證據，證明被告欠錢。而被告則沒有向法庭提供任何的證據來證明這1萬元是賭債，所以最后判決被告敗訴，甲應當向原告償還欠款1萬元。

　　其實，在這個案子當中，甲所欠的賭友的1萬元，確實是一筆賭債，根據國家民法規(guī)定賭債確實是非法債務。甲不應當向賭友償還1萬元，但是由于甲忽略了程序的規(guī)定而導致了他背上了一筆不應該承擔的債務。因此，我們在學完了民法之后，必須要掌握民事訴訟法的規(guī)定，才能在確切的享有權利的基礎上，通過程序來維護自己的合法權益。

　　第一節(jié)　民事糾紛與民事訴訟

　　一、民事訴訟產生的原因??民事糾紛

　　1.民事糾紛的概念與特征

　?。?）民事糾紛的概念：是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的法律糾紛。

　　三種形態(tài)：A.法律有明確規(guī)定，但一些當事人不自覺履行法律的義務，如生產廠家出售假冒偽劣產品給消費者造成損害而不愿意承擔賠償責任。 B.法律有明確規(guī)定，但各方當事人理解不一致，如深夜唱卡拉OK，一方認為是自己的正?；顒樱鴮Ψ秸J為侵擾自己的學習和休息。C.法律沒有明確規(guī)定，以致各方當事人對自己的權利義務不明確，如電視臺插播電視廣告是否損害觀眾的合法權益等。

　?。?）民事糾紛的特征：

　　A.主體的平等性；

　　平等性是指發(fā)生糾紛的雙方當事人之間并不存在一種相互管理、相互服從的一種隸屬關系，他們之間是一種橫向平等關系。行政糾紛的主體是一種服從與管理的關系，是一種縱向的隸屬關系。在考察他們的地位是否平等的時候，不要光看主體之間的身份如何，而是要看某一行為，雙方之間的地位如何。

　　B.內容是民事權利義務的爭議，具體來講是人身權利或者財產權利的爭議；只有圍繞著人身權利和財產權利而發(fā)生的爭議，才能夠稱為一種民事爭議。

　　C.民事糾紛的可處分性。

　　可處分性是指民事糾紛最終如何來解決，當事人之間是可以通過自己的意志來決定的。比如，甲借給乙100元，乙不還錢給甲，于是甲乙之間圍繞著100元是否應該償還就產生了糾紛，最終100元是還還是不還雙方當事人經過充分協(xié)商之間后，可以對這個問題做出自由的處分。但是，行政糾紛和刑事糾紛沒有可處分性可言。

　　有一故事，在山村中，王某和李某談戀愛，相戀很久到了談婚論嫁的年齡，一天晚上，王某侵犯了李某，李某將事情告訴其父親。李某的父親告發(fā)了王某，告發(fā)之后，李某的父親和李某都后悔了，在雙方家長談論之后，讓他們結婚?；楹笮煽谏蠲罎M，后來王某被公安機關抓走了，判決有期徒刑3年。判決之后，李某和其父親多次到公安機關說不告了，但是公安機關明確的告訴其父女說，這是刑事糾紛，這是刑事案件，最終應當怎么樣處理受害人是不能夠說了算的。這個故事說明刑事糾紛跟民事糾紛不同。民事糾紛具有可處分性，刑事處分不具有可處分性。一旦刑事糾紛發(fā)生之后，最終怎么處理要根據刑法規(guī)定來進行。

　　2.民事糾紛的存在對社會的影響：既有推動社會發(fā)展的積極意義，又有影響社會穩(wěn)定的消極作用。從長遠看民事糾紛是有一定的積極作用的。因為，人類社會正是在不斷的發(fā)現(xiàn)矛盾和解決矛盾的過程中來不斷的進步的。有了民事糾紛的存在，立法機關就能夠知道社會的矛盾的所在，通過發(fā)現(xiàn)糾紛與解決糾紛我們的社會就能夠不斷的向更加文明更加先進，更加法制的程度來邁進。從短暫的時間來講，民事糾紛會對社會產生很大的影響。假如，我們每個人都有很多的糾紛，這些人是不能夠安心的工作，每天只想著如何來解決糾紛。

　　二、糾紛解決的各種方法：

　　1.自力救濟：包括自決與和解兩種方法。優(yōu)點：成本低廉、迅捷；缺點：可能損害社會秩序，因此受到嚴格的限制，不能違反法律的禁止性規(guī)定。

　　2.社會救濟：主要指調解和仲裁兩種方法。優(yōu)點：成本低廉、迅捷、不傷和氣；缺點：社會救濟組織是民間組織，缺乏國家強制力的保障。

　　3.公力救濟：民事訴訟。具有國家強制力的保障，是民事糾紛解決的最終手段，也是最權威，最強有力的手段。

　　總結：民事糾紛解決的四種方法??和解、調解、仲裁、訴訟。

　　三、民事訴訟的概念和特征

　　1.民事訴訟的概念：是指法院、當事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進行的各種訴訟活動，以及由這些活動所產生的各種訴訟關系的總和。

　　2.民事訴訟的特征：P6（注意可能出現(xiàn)簡答題）

　　四、民事訴訟法律關系

　　1.概念：是民事訴訟法律、法規(guī)所調整的法院與當事人以及其他訴訟參與人之間、當事人之間以及當事人同其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟權利義務為內容的具體的社會關系。

　　一方面說，民事訴訟法律關系，是指法院與當事人之間所產生的關系，而當事人與當事人之間并沒有一種直接的聯(lián)系。這種審判的方式叫做究問式審判方式。是法院分別與原、被告發(fā)生關系，所以叫做一方面說。也就是說民事法律關系只體現(xiàn)了法院同當事人之間的關系沒有體現(xiàn)當事人與當事人之間的關系。

　　2.民事訴訟法律關系的構成：

　?。?）當事人與法院之間的關系：審判法律關系。體現(xiàn)了法院對整個審判程序的控制。

　?。?）當事人與當事人之間的關系：爭訟法律關系。體現(xiàn)了當事人與當事人之間的對抗。

　　3.兩種關系之間的關系

　　爭訟法律關系是當事人之間的對抗，為法官裁判案件提供基礎；審判法律關系體現(xiàn)了法官對審判程序的控制，是在當事人對抗的基礎上的裁判過程。爭訟法律關系是審判法律關系的基礎，審判法律關系是對爭訟法律關系的指導和監(jiān)督。兩種法律關系相互配合，相互作用就產生了一個比較公正的審判結果。

　　五、民事訴訟法律關系的構成要素

　　任何法律關系的構成都包括三個要素：主體、內容、客體。

　　1.主體：在民事訴訟法律關系中享有權利和承擔義務的主體，包括人民法院、人民檢察院、訴訟參加人（包括當事人、訴訟代理人）、其他訴訟參與人（包括證人、鑒定人、勘驗人和翻譯人）。

　　★注意區(qū)分訴訟主體和訴訟法律關系主體兩個概念，訴訟主體決定著訴訟程序的產生、變更和消滅。前者的范圍小于后者，僅包括人民法院、人民檢察院和當事人。

　　2.內容：主要指各種主體的權利和義務，民事訴訟法律關系的內容是指民事訴訟法律關系的主體在訴訟法律關系中享有什么樣的權利和承擔什么樣的義務。這個問題在課程后面會詳細講述，在此可以暫時忽略。

　　3.客體：主體的權利和義務的指向對象。

　?。?）人民法院和當事人之間的訴訟權利義務所指向的對象：案件的事實和當事人的實體請求。

　　（2）人民法院和人民檢察院之間的訴訟權利義務的指向對象：人民法院的裁判行為。

　?。?）人民法院和其他訴訟參與人之間的訴訟權利義務的指向對象：案件的事實。

　?。?）當事人之間的權利義務的指向對象：訴訟理由和訴訟請求。

　?。?）當事人和其他訴訟參與人之間的權利義務的指向對象：案件的事實。

　　六、民事訴訟上的法律事實：能夠引起民事訴訟法律關系產生、變更或者消滅的事實。

　　1.訴訟事件：不以人的意志為轉移而發(fā)生的事實。

　　2.訴訟行為：結果的發(fā)生是在人的指導下產生的。

　　★區(qū)分兩者的關鍵看有沒有人的意志因素，如果結合人的意志就稱為行為；而沒有結合到人的意志就稱為訴訟事件。

　　第二節(jié)　民事訴訟法

　　一、民事訴訟法的概念

　　是指國家制定的規(guī)范法院和一切訴訟參與人在審理民事案件過程中所進行的各種訴訟活動以及由此而產生的各種訴訟關系的法律規(guī)范的總和。通過概念可以看到民事訴訟法的目的是要規(guī)范訴訟的過程，要規(guī)范各種訴訟法律關系主體在訴訟當中所享有的權利和承擔的義務。

　　兩部法典：

　　1.1982年的《民事訴訟法（試行）》，目前已經廢止。

　　2.1991年的《民事訴訟法》，現(xiàn)行。

　　注意區(qū)分部門法與法典的關系：有的部門法沒有法典，如民法、經濟法、行政法；有的部門法有法典，如刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、民事訴訟法。狹義的民事訴訟法指民事訴訟法典，法典本身并不是部門法的全部。廣義的民事訴訟法除了法典之外還包括司法解釋、法規(guī)等。

　　二、民事訴訟法的性質

　　1.民事訴訟法是公法不是私法；

　　民法是一部私法，民事訴訟法是一部公法，公法跟私法的最主要區(qū)別在于部門法當中是否涉及到國家權利，是否涉及到國家的強制性規(guī)范。民法主要是調整社會當中平等主體間的法律關系，它更加強調的是社會成員之間的平等和自愿，國家一般并沒有插足，國家強制力沒有體現(xiàn)在民法當中。當民法所規(guī)定的權利沒的得到貫徹，當民法所規(guī)定的義務沒的得到履行時，雙方當事人就發(fā)了糾紛。當糾紛產生之后，國家的公 律就要介入其中。人民法院要代表國家解決糾紛，同時如果人民法院的裁判得不到履行時，那么人民法院要運用國家的強制力來保證裁判的執(zhí)行。因此民事訴訟當中體現(xiàn)了國家的強制力，國家是介入到了糾紛的解決過程當中。

　　2.部門法；

　　部門法有一個獨立的調整對像，這部法律有一個獨特的調整手段，如果某一個法律領域有一個專門的調整對像，并且有一個獨特的調整方式。這個法律領域可以稱為一個部門法。民事訴訟所解決的是民事爭議、民事糾紛。民事糾紛的范圍是特定化的，這是民事訴訟法所調整的對像，因此，民事訴訟法是有一個獨立的調整范圍的，同時民事訴訟法解決糾紛的手段比較特殊。例如，在民事訴訟當中，法院是可以通過調解的方式來解決雙方當事人的爭議，但是刑事和行政訴訟法當中是沒有調解這樣的方式。因此，民事訴訟解決爭議的方法與刑事訴訟法和行政訴訟法相比，是比較的獨特。民事訴訟法是一部典型的部門法。

　　3.基本法；

　　在我國的法律淵源當中可以分成幾個不同的層次，第一個層次是根本法也叫母法，是指我國的憲法，是最高的法，任何法律如果與根本法和母法相沖突，這些法律就會成為沒有效力的法律。在根本法之下是第二層次的法律，是基本法。所謂基本法是指效力僅次于母法的法法律。在我國基本法包括：刑法、民法、行政法、經濟法、刑事訴訟法、行政訴訟法以及民事訴訟法。民事訴訟法是基本法，說明了民事訴訟法的效力僅僅低于憲法，是一個國家第二層次的法律

　　4.程序法。

　　程序法跟實體法是一個相對應的概念，民法是一個實體法，而民事訴訟法則是一個程序法，程序法講究的是時間、空間和步驟的安排。民事訴訟法要規(guī)定當事人解決糾紛的空間、時間和步驟，通過對民事訴訟法的規(guī)定可以達到能夠用最快的方式，最低廉的成本實現(xiàn)最公正的裁判。在民事訴訟過程當中根據不同的案件，不同的要求也會選擇出，不同的實現(xiàn)步驟，例如，如果一個案件訴訟標的比較小，在安排訴訟程序方面，應該講究程序的效率性。但是如果案件的標的很大，牽涉的利益很大，我們就不應該單單追求效率，而需要把每一個過程準備的更加細致。

　　此處應當作為多項選擇題準備。

　　三、民事訴訟法的任務

　　此處應當作為簡答題準備。

　　四、民事訴訟法的效力

　　1.對事效力：一個部門法是用來管轄什么樣的法律問題的。即各種案件應當適用民事訴訟法。

　　2.對人效力：什么人的需要適用部門法，什么樣的人需要遵守部門法。所有在中華人民共和國領域內的法院參與民事訴訟的主體都應當遵守民事訴訟法。

　　3.空間效力：有關的部門法在什么領域內能得到適用。中華人民共和國領域內，包括領陸、領水、領空。

　　4.時間效力：部門法在什么時間開始生效以及什么時間內發(fā)生的問題是需要適用這個部門法的。所有在1991年4月9日后受理的案件均應適用《民事訴訟法》。

　　1.民事訴訟法的對事效力，即什么樣的案件需要適用民事訴訟法。

　?。?）原則：民事案件（人身權案件及財產權案件）。

　　民事糾紛的解決要適用民事訴訟法，民事糾紛表明糾紛是一個民事方面的糾紛。民事方面的糾紛是指，糾紛的主體必須是平等，主體之間的內容，要么涉及財產關系，要么涉及的是一種人身關系。只有是平等主體之間的人身糾紛或者財產糾紛才能被稱為是民事糾紛，因此民事性是民事訴訟法對事效力的第一項原則性規(guī)定。比如，一個工商局的食堂到菜市場上買菜，他們是采用一種記賬的方法 ，每月到月底結賬，這個工商局一個月之后，采購了五六千元的菜，但是這個工商局沒有給小販付錢，于是工商局和小販之間就產生糾紛。工商局跟小販之間是一種純粹的經濟糾紛，是一種平等主體間的糾紛，他們所涉及的是財產的糾紛。

　　但是在另外一種情況下，工商局的執(zhí)法人員到菜市場發(fā)現(xiàn)小販賣東西短斤少兩，于是工商局對小販進行了重重的罰款，最后小販不服，認為工商局的罰款過重，于是跟工商局發(fā)生了糾紛，這種糾紛是一種財產關系，但是這種糾紛的主體之間并不是平等的，而是一種隸屬之間的行政管理關系。這個糾紛就不具有民事性，而具有行政性，這時民事訴訟法就不能管轄這類案件，這類案件是需要適用行政訴訟法來解決的。除了強調民事性之外，還強調民事訴訟法所適用的案件是一種糾紛性的案件。所謂糾紛性的案件是指涉及到民事關系當中，必須有一種相互對立相互沖突的，至少是兩方以上的當事人。只有兩方以上的當事人對民事權利和義務的理解發(fā)生分歧，才會產生民事糾紛。

　　（2）例外：特別程序，非訟或者非民事糾紛，有的案件，出現(xiàn)了爭議的雙方，有了糾紛，但不是民事糾紛，例如：選民資格案。這就是第一種情況即雖然有爭議的雙方，但是爭議的內容不是民事性的。第二種，有關的案件它所涉及到的是民事權利和義務，但是在這種案件中沒有爭議的雙方，這些案件成為民事的非訟認定公民無民事行為能力或限制民事行為能力案件、宣告失蹤或宣告死亡案件、認定財產無主案件。宣告失蹤是指某一個公民在下落不明滿了一定時間之后與這個公民有利害關系的其他公民可以向法院申請，宣告該公民為失蹤人，一旦法院宣告該公民為失蹤人之后，該公民的有關財產，由他的近親屬或者配偶來管理。在這個案件當中，所涉及到的權利是民事權利，但是這個案件當中不存在著糾紛的雙方，因只有一個申請人和一個被申請人，被申請人是失蹤人，并沒有出庭跟申請人進行對簿公堂，并沒有跟申請人之間發(fā)生任何分歧，所以，像宣告失蹤、宣告死亡案件，像認定公民無民事行為能力或者限定民事行為能力的案件以及認定財產無主案件，這些案件都涉及到民事權利，確不存在著糾紛的雙方，因此這類案件違反了民事糾紛當中的第二個要件，糾紛要件。

　　2.民事訴訟法的對人效力

　　是指究竟什么樣的人需要遵守我國民事訴訟法。課本列舉了許多主體包括：中國公民、在中國沒有住所但在中國法院的外國人、中國有住所的外國人。在任何國家進行訴訟時，進行訴訟的當事人不管理是本國人還是外國人，外國人不管在本國有沒有住所，只要這個人到當?shù)氐姆ㄔ哼M行訴訟都必須遵守法院地的程序法。通過這個國際慣例得出，一個人不管是外國人還是本國人，不管外國人在本國有沒有住所，只要在中華人民共和國領域內的法院進行訴訟，就必須遵守中華人民共和國的民事訴訟法。

　　3.民事訴訟法的空間效力

　　指我國的民事訴訟法在什么領域進行訴訟應當遵守中華人民共和國的民事訴訟法。只要是在中國領域內法院所進行的訴訟都必須遵守中華人民共民事訴訟法。中華人民共和國領域內，在中國領域內：包括領陸、領水、領空。在中國的領土上的任何一個法院內所進行的訴訟，就應當適用中華人民共和國民事訴訟法。

　　4.時間效力

　　指究竟什么時候發(fā)生的案件在審判時候應當適用現(xiàn)行的民事訴訟法，首先，我國目前所適用的民事訴訟法是在1991年4月9日頒布實施的，在1991年4月9號開始生效的。所以在1991年4月9日之后，法院所受理的案件應當適用現(xiàn)行的民事訴訟法?，F(xiàn)行的民事訴訟法對案件的生效時間，不是看案件是在什么時候發(fā)生的，而是看案件在什么時候受理的。例如，有一個合同糾紛案件，糾紛發(fā)生的時間是1990年1月1號，但是原告向法院起訴的時間是在1991年4月10號，同時，法院也是在1991年4月10號受理案件的。雖然這個案件的發(fā)生時間在民訴法頒行之前，但是由于本案件的受理時間在民訴法的頒行之后，所以我國現(xiàn)行的民訴法對這個案件是可以適用的。

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