2013年自考《法理學(xué)》復(fù)習(xí)資料：第一章法的概念

更新時間：2013-07-23 10:13:02 來源：|0

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　　第一章　法的概念

　　(一)在我國歷史上，“法”、“律”二字　雖可解為同義，但也有所區(qū)別。一般地說，法的范圍較大，往往指整個制度(如“變法”一語中所講的法);律則指具體準則，尤指刑律。　　靜態(tài)的法通常指法律規(guī)則、制度;動態(tài)的法則泛指立法、執(zhí)法、司法、守法等活動或過程。　　法的內(nèi)容即指社會經(jīng)濟條件，法的形式即指法的本身。　　有時法的內(nèi)容即指法的本質(zhì)或法律規(guī)范的具體規(guī)定。法的形式泛指大的內(nèi)容的表現(xiàn)形態(tài)，即法的內(nèi)容的各種結(jié)構(gòu)或組織，包括各種法的劃分、法的效力意義上的法的淵源、其他各種法的分類以及各種具體法律制度、法律關(guān)系，等等。　　法的淵源和法的分類是法學(xué)中的兩個重要概念。前者主要指法的效力淵源，如因法律效力不同而有憲法、法律、法規(guī)以及判例等不同形式之分;后者主要指從不同標準出發(fā)，對法作不同分類，如國內(nèi)法和國際法、實體法和程序法等。

　　(二)法有哪些特征? 　　答：法的特征有一下四個方面：　　1、法是調(diào)節(jié)人們行為的規(guī)范; 　　2、法由國家制定或認可; 　　3、法規(guī)定人們的權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力; 　　4、法由國家強制力保證實施。

　　(三)法律規(guī)范或法律規(guī)則是一種社會規(guī)范，即特定社會群體中一般成員共有的行為規(guī)則和標準。社會規(guī)范包括政治規(guī)范(如政黨章程、政治生活準則)、法律規(guī)范、道德規(guī)范、宗教規(guī)范或一般社會組織規(guī)章等。　　除社會規(guī)范外，還有各種規(guī)范，如技術(shù)規(guī)范、語言規(guī)范(語法)、運動規(guī)范(比賽規(guī)則)等。　　每一法律規(guī)范由行為模式和法律后果兩個部分構(gòu)成。　　行為模式大體上可以分為三類：可以這樣行為;應(yīng)該這樣行為;不應(yīng)該這樣行為。這三種行為規(guī)范也就意味有三種相應(yīng)法律規(guī)范：授權(quán)性法律規(guī)范;命令性法律規(guī)范;禁止性法律規(guī)范。后兩類法律規(guī)范可合成為義務(wù)性規(guī)范，即通常所說的“行令禁止”。　　法律后果一般是指法律對具體法律意義的行為賦予某種結(jié)果。它大體上可分為兩類：1、肯定性法律后果，即法律承認折中行為合法、有效并加以保護以至獎勵。2、否定性法律后果，即法律上不予承認、加以撤消以至制裁。

　　(四)法律規(guī)則有那些分類? 　　答：法律規(guī)則　按其本身性質(zhì)可以從不同角度加以分類。中外法理學(xué)中，在法律規(guī)則的分類上有不同的分類法。這里暫且提出以下四種分類。　　第一、前面所講的，按照行為模式的不同，分為授權(quán)性、命令性和禁止性三種法律規(guī)則，或者分為授權(quán)性與義務(wù)性(行令禁止)兩種，這里講的授權(quán)包括授予權(quán)利或授予權(quán)力。　　第二、調(diào)控性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。這兩種規(guī)則的區(qū)別標準是特定行為以前是否有調(diào)整規(guī)則。　　第三、強行性規(guī)則與任意性規(guī)則。劃分強行性和任意性是從所保護權(quán)益(公益或私益)、法律效力的強弱等角度出發(fā)的，授權(quán)性和義務(wù)性的劃分主要是從不同行為模式的角度出發(fā)的。　　第四、確定性規(guī)則、委托性規(guī)則和準用性規(guī)則。這是從法律規(guī)則內(nèi)容是否確定來劃分的。1、確定性規(guī)則，即明確規(guī)定一定行為規(guī)則，不必再援用其他規(guī)則;2、委托性規(guī)則，即這種規(guī)則并未規(guī)定行為規(guī)則，而規(guī)定委托(授權(quán))其他機關(guān)加以規(guī)定;3、準用性規(guī)則，即并未規(guī)定行為規(guī)則，而規(guī)定參照、援用其他法律條文或其他法規(guī)。

　　(五)法的要素包括法律規(guī)則、法律概念和法律原則三者。但法的主體是規(guī)則。　　法律概念是法律上規(guī)定的或人們在法律推理種通用的概念。　　法律原則是法律上規(guī)定的用以進行法律推理的準則。

　　(六)從人們對法的認識過程來看，法的第一層次的本質(zhì)是：法是國家意志的體現(xiàn)。　　法的最終決定因素――-物質(zhì)生活條件法的第二層次的本質(zhì)，即物質(zhì)生活條件、經(jīng)濟條件，指的是對法的第一層次本質(zhì)，即階級意志的內(nèi)容具有決定作用的因素。　　本國歷史上的和外國的法律和法學(xué)，作為一種文化知識，對本國法律也具有重大影響，它們也應(yīng)被納入法的第三層次的本質(zhì)之列。　　我國社會主義法的本質(zhì)首先在于它的階級本質(zhì)，即它是工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民共同意志的體現(xiàn)。　　當代中國的法是社會主義初級階段的法。我國的社會主義初級階段并不是泛指任何國家進入社會主義社會都會經(jīng)歷的起始階段，而是特指我國在生產(chǎn)力落后、市場經(jīng)濟不發(fā)達條件下建設(shè)社會主義必然要經(jīng)歷的特定階段，而且是一個很常的歷史階段。

　　(七)夏商和西周統(tǒng)治者宣揚“代天行罰”的神權(quán)法思想，將刑罰說成“天”的意志。　　春秋戰(zhàn)國時期，以孔子為代表的儒家，從“禮”和“仁”的思想出發(fā)，強調(diào)道德教化的作用，主張“道之以政，齊之以刑，民免而無恥;道之以德，齊之以禮，有恥且格?！?　　墨家的代表墨子從“兼相愛，交相利”的核心思想出發(fā)，主張“以天為法”。從一定意義上講，這是中國古代的一種接近自然法的思想。　　老子認為，“人法地，地法天，天法道，道法自然”。這也是中國古代歷史上罕見的一種接近“自然法”的思想。但老子講的自然法，不同于西方歷史上盛行的自然法學(xué)說。　　管子講，“法者，天下之程式也，萬事之儀表也?！狈业闹饕砣宋锷眺焙晚n非強調(diào)法的作用和法的規(guī)范性。商鞅認為，“故法者，國之權(quán)衡也?！表n非則講，“法者，編著之圖籍，設(shè)之于官府，而布之于百姓者也。” 　　我國歷史上歷代封建王朝的法律是以君主名義制定的，即所謂“欽定”，而君主的權(quán)力卻又被解釋為“授命于天”。這種以“天”為中心的觀念是一種哲理化的神學(xué)，與一般宗教神學(xué)有所不同，但仍是一種神學(xué)。　　南宋哲學(xué)家朱熹認為，“法者，天下之理”。這也是中國歷史上較突出的一種法律哲學(xué)。在形式上與希臘斯多葛派所講的理性相類似。　　中國近代思想家梁啟超提倡法是國家意志的體現(xiàn)，應(yīng)實行法治等觀點：“國家之意志何，立法是已?！薄胺ㄖ沃髁x是今日救時唯一之主義?！?/P>

　　(八)外國思想家、法學(xué)家關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說有哪些? 　　答：1、神學(xué)論　2、正義論　3、理性論　4、民族精神論　5、權(quán)力論和規(guī)范論　6、社會論　　(九)法的本質(zhì)一般地說可分為三個層次：　　1、國家意志，即掌握國家政權(quán)階級的意志。在階級對立社會中時統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，在消滅了剝削階級，已建立社會主義社會后時工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民的意志。　　2、法的第二層次的本質(zhì)是法的最終決定因素――-物質(zhì)生活條件。　　3、第三層次是非經(jīng)濟因素對法的影響。

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