2013年自考法理學(xué)知識第二章：法的概念（1）

更新時(shí)間：2013-07-30 12:44:48 來源：|0

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　　第二章法的概念

　　【單選】法律規(guī)范包括法律規(guī)則和法律原則，法律必須通過法律規(guī)范表達(dá)出來。因此法律規(guī)范是構(gòu)成法律的最基本細(xì)胞。

　　【選擇】法、法律的詞源和詞義：

　?、?在古代漢語中，法和律二字最初是分開使用的，'法'和刑通用，“律，均布也”，意思是一致遵循的格式、準(zhǔn)則，可見它們的含義并不相同。在秦漢時(shí)，“法”“律”二字已同義，更合為法律一詞。一般地說，法的范圍較大，指整個(gè)制度;律則指具體準(zhǔn)則，尤指刑律。

　?、?廣義的法律指法律的整體。狹義的法律僅指全國人大和人大常委會所制定的法律。

　?、?靜態(tài)的法通常指法律規(guī)則、制度;動態(tài)的法則泛指立法、執(zhí)法、司法、守法等活動或過程。

　　【單選】我國古代法家主張的法治實(shí)質(zhì)上是專制

　　【單選】不屬于中國古代“法”字的含義的是保障權(quán)利

　　【簡答】法的本質(zhì)屬性與非本質(zhì)屬性：

　?、?法的本質(zhì)屬性即直接體現(xiàn)法的本質(zhì)的屬性(如法的階級性、人民性等);

　　⑵ 法的非本質(zhì)的屬性，即直接體現(xiàn)法的現(xiàn)象的屬性(如國家強(qiáng)制性、規(guī)范性等)。

　　【多選、論述】法不同于其他上層建筑現(xiàn)象的基本特征：

　　⑴ 法是調(diào)節(jié)人們行為的規(guī)范。

　　①這表明法不同于同一上層建筑中的思想意識形態(tài)和政治組織(國家、政黨)的基本特征。法是一種社會規(guī)范，是調(diào)整人們相互行為的準(zhǔn)則。法主要由規(guī)范構(gòu)成又不僅由規(guī)范構(gòu)成;

　?、趶默F(xiàn)象上說，法具有規(guī)范性和一般性(或稱普遍性和概括性)的非本質(zhì)屬性。法的規(guī)范性是指它為人們的行為提供了一個(gè)用以遵循的模式、標(biāo)準(zhǔn)或方向。法的一般性是指法律規(guī)范是一種抽象、概括的規(guī)定，即：首先，它的對象是一般的人或事而不是特定的人或事。其次，在這一法律生效期間內(nèi)，是反復(fù)適用的，而不是僅適用一次的。再次，同樣情況同樣適用，即'法律面前人人平等'.

　?、蹚姆ǖ囊?guī)范性和一般性還可以派生出其他一些屬性如連續(xù)性、穩(wěn)定性和效率性。

　　④規(guī)范性文件屬于法的范圍，非規(guī)范性文件雖然也有一定法律效力，但不屬于法的范圍，只是適用一定法律規(guī)范的產(chǎn)物。如：委任令、逮捕證、營業(yè)執(zhí)照、調(diào)解書等。在不承認(rèn)法院判決是法的淵源之一的國家，法院判決也只是適用法律規(guī)范的產(chǎn)物。

　　⑵ 法由國家制定或認(rèn)可。

　?、龠@表明法與其他社會規(guī)范的區(qū)別。法由國家制定或認(rèn)可，也就是使法具有“國家意志”的形式。

　?、谥贫ɑ蛘J(rèn)可表明法的產(chǎn)生的兩種方式。國家制定的法，通稱為成文法和制定法，習(xí)慣被國家依法認(rèn)可后即成為習(xí)慣法或轉(zhuǎn)化為成文法。并具有普遍約束力。

　?、鄯ㄓ蓢抑贫ɑ蛘J(rèn)可，對以成文法和制定法為主的國家，如西方的民法法系國家(法、德等國)或當(dāng)代中國而論，是特別適合的。對以英美等國為代表的普通法法系國家來說，他們以成文法和判例法并重，判例的形成則意味著國家授權(quán)特定法院對判例法的制定或認(rèn)可。

　?、芊ㄓ蓢抑贫ɑ蛘J(rèn)可表明法又具有權(quán)威性、普遍性和統(tǒng)一性的非本質(zhì)屬性。權(quán)威性指法代表國家主權(quán)即最高權(quán)力的意志。普遍性和統(tǒng)一性則指在主權(quán)所及范圍內(nèi)普遍有效并相互一致和協(xié)調(diào)。

　　⑶ 法規(guī)定人們的權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力。

　?、龠@一特征也表明法律規(guī)范不同于其他社會規(guī)范。如內(nèi)容、范圍和保證實(shí)施的方式等方面。

　?、谶@里的'人們'是泛指，在法學(xué)上講是指能成為法律關(guān)系的主體，包括個(gè)人、社會組織、國家機(jī)關(guān)以至國家本身。這里講的'權(quán)利和義務(wù)'有時(shí)也可以泛指，其中包括國家機(jī)關(guān)及其代理人在執(zhí)行公務(wù)時(shí)所行使和承擔(dān)的權(quán)利、職權(quán)和職責(zé)。

　?、圻@一特征說明法的現(xiàn)實(shí)性屬性，即法律具體規(guī)定了人們可以和不可以、應(yīng)該和不應(yīng)該如何行為。

　?、?法由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。

　　①思想意識不具有任何強(qiáng)制性的特征。法律以外的社會規(guī)范也都具有一定強(qiáng)制力，但不同于以國家名義并由國家專門機(jī)關(guān)所實(shí)施的強(qiáng)制力。

　　②法必須由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施，是指法具有制裁違法犯罪行為的功能。但法的強(qiáng)制力與法律制裁是既有聯(lián)系又相區(qū)別的。

　　③這一特征表明法的強(qiáng)制性是法的一個(gè)非本質(zhì)屬性。

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