2014年自考刑法學復習資料解析:貪污罪
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貪污罪
主體：(1)國家工作人員?根據(jù)刑法93條確定。(2)村民委員會等組織的成員協(xié)助基層組織從事行政管理工作時，應視為國家工作人員。(3)382條：受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。(4)其他的普通公民可以構(gòu)成本罪的共犯，但必須是利用了國家工作人員的職務便利。
394條：國家工作人員在國內(nèi)公務活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應當交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪定罪處罰。
本罪有以下幾個要注意的：
(1)一個是和職務侵占罪的區(qū)別：區(qū)別要點就是主體不同，職務憂質(zhì)不同，一個是業(yè)務性，一個是公務性的，如果屬于在國有公司企業(yè)之間是有經(jīng)管國有資產(chǎn)職能的人，則認為是一種公務性的活動，以貪污論，還有保險機構(gòu)，金融機構(gòu)的工作人員，如果是國有的，利用職務上便利侵吞資產(chǎn)的，也以貪污論處(還包括其他依照法律從事公務的人);職務侵占罪和侵占罪區(qū)分于主體的公司、企業(yè)或其他單位人員之特殊性。職務侵占罪是以主體有某種管理職能為前提，主體最低線為保管人員，如只是一般勞動人員只能引發(fā)盜竊罪。和貪污區(qū)別于貪污罪必須是公務性的(包括委派去管理國有財產(chǎn)的)。是業(yè)務侵占和公務侵占的區(qū)別。
(2)第二個是和盜竊罪的區(qū)別，如果國家機關中，或國有的公司企業(yè)，還有國家能夠公司企業(yè)中，純粹從了勞務性活動的人，而不是是有管理國有職能的人，因工作關系，處用接觸生產(chǎn)資料的機會而竊取的則定盜竊罪。一般認為保管員有管理職能，其監(jiān)守有盜則仍以貪污論，對于非國有單位，這種情況以職務侵占論。
(3)此外還有一點，不管其具有什么身份，如果沒有利用職務上的便利，而僅僅利用在單位工作，熟悉環(huán)境，出入方便選擇便利而竊取公共財物的，則仍構(gòu)成盜竊罪。
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