監(jiān)理復(fù)習(xí)：FIDIC合同管理中的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)一

　　1 工程師在合同管理中的地位

　　工程師受雇于業(yè)主，監(jiān)督合同的執(zhí)行、業(yè)主和承包商的履約、達(dá)到合同的目標(biāo)等。工程師具有一種監(jiān)督權(quán)的地位。在FIDIC通用條件2.6款除了規(guī)定工程師行為公正的義務(wù)外，事實(shí)上也賦予了工程師管理合同的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)地位，即在合同范圍內(nèi)自行表明其決定和意見(jiàn)，如果能在合同實(shí)施的全過(guò)程中把握領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，就會(huì)使合同管理有序，控制得當(dāng)。反之，如果放棄領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，則會(huì)造成合同管理被承包商或業(yè)主推動(dòng)，工程師處于被動(dòng)和應(yīng)付的地位。

　　1.1 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在對(duì)權(quán)利運(yùn)用的前瞻性

　　實(shí)踐證明，在一個(gè)工程開(kāi)工之初，如工程師事先將合同管理程序理順，就會(huì)避免或減少后期的很多索賠。某工程在前期合同管理中，工程師沒(méi)有同承包商一道建立起場(chǎng)地移交、圖紙發(fā)放、計(jì)量支付、變更和索賠等重要的合同管理程序，后來(lái)正是在這些問(wèn)題上發(fā)生了部分糾紛，承包商也逐項(xiàng)提出了索賠。

　　1.2 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在權(quán)利運(yùn)用的主動(dòng)性

　　在合同實(shí)施過(guò)程中，工程師和承包商常常意見(jiàn)不一致，這時(shí)工程師應(yīng)主動(dòng)以建設(shè)性對(duì)話方式解決承包商提出的分歧，而不應(yīng)僅與承包商交換大量的函件或指責(zé)對(duì)方。若工程師陷入承包商的陷阱，完全處于應(yīng)對(duì)的一方，則喪失了領(lǐng)導(dǎo)權(quán)地位，無(wú)疑導(dǎo)致大量爭(zhēng)議，不得不通過(guò)爭(zhēng)議審查機(jī)構(gòu)(如爭(zhēng)議復(fù)審委員會(huì)或仲裁庭)解決爭(zhēng)議。

　　合同中出現(xiàn)條款不完善是不可避免的，尤其是在專業(yè)索賠高度發(fā)達(dá)的今天，承包商很容易聘到索賠老師或技術(shù)老師尋找合同中的不完善條款。但是，在合同實(shí)施過(guò)程中，工程師往往堅(jiān)持合同一經(jīng)簽字就不能改變的觀點(diǎn)，不愿意通過(guò)協(xié)議或備忘錄修改存有不完善條款的合同，導(dǎo)致承包商提請(qǐng)爭(zhēng)議。由于國(guó)際上通行解釋合同反義居先的原則，工程師或業(yè)主的理解往往得不到爭(zhēng)議審查機(jī)構(gòu)的支持。

　　1.3 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在對(duì)權(quán)利運(yùn)用的及時(shí)性

　　在大型的土建工程 施工 中出現(xiàn)變更和索賠是正常的。除業(yè)主、設(shè)計(jì)或承包商提出變更要求外，不可預(yù)料的事件隨時(shí)會(huì)導(dǎo)致合同條件的改變。工程師應(yīng)及時(shí)發(fā)現(xiàn)工程或合同中的改變，及時(shí)簽發(fā)變更令，予以確認(rèn)。這樣可以減少承包商后續(xù)的索賠。

　　對(duì)于索賠一般容易傾向于冷置和拖延處理，這也是放棄領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的表現(xiàn)。不可否認(rèn)，承包商的許多索賠包括不合理的成分，工程師要做的就是對(duì)承包商的各種索賠要求及時(shí)評(píng)審并作出答復(fù)。

　　1.4 領(lǐng)導(dǎo)權(quán)體現(xiàn)在對(duì)權(quán)利運(yùn)用的明確性

　　承包商在 施工 過(guò)程中遇到了不可預(yù)料的事件造成 施工 中斷，合同中一般會(huì)要求按工程師的指令行事。如無(wú)工程師的指令，承包商往往以自已的判斷進(jìn)行工作，不能停下來(lái)等待工程師明確的指令是承包商一個(gè)很好的索賠爭(zhēng)辯理由。在這種情況下，業(yè)主將向承包商支付實(shí)施的額外工作。

　　對(duì)承包商的不正確行為或錯(cuò)誤工作，工程師要明確表達(dá)其反對(duì)意見(jiàn)并提出矯正指令。

　　2 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和付款標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系

　　在處理支付問(wèn)題時(shí)，容易將質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和付款標(biāo)準(zhǔn)二者栓在一起或劃上等號(hào)，認(rèn)為對(duì)質(zhì)量不合格的工程扣款是理所當(dāng)然的事情。這也是人們常說(shuō)的“一票否決制”。例如，有人認(rèn)為①混凝土構(gòu)件上出現(xiàn)了裂縫尚未修補(bǔ)，就不能對(duì)其進(jìn)行支付;②作為單價(jià)合同的支付，就應(yīng)該嚴(yán)格與質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)對(duì)照，低于標(biāo)準(zhǔn)的就不應(yīng)付款;③實(shí)驗(yàn)結(jié)果沒(méi)有出來(lái)之前，也不應(yīng)付款;④工程師尚未檢查，不同意支付;⑤承包商尚未退交支付支持材料，拒絕支付。

　　事實(shí)上，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和付款標(biāo)準(zhǔn)是兩個(gè)不直接相關(guān)的概念。如果二者直接相關(guān)，F(xiàn)IDIC合同中風(fēng)險(xiǎn)的平衡關(guān)系就會(huì)改變。因?yàn)樵贔IDIC合同下，支付并不意味著對(duì)完成的工程進(jìn)行批準(zhǔn)，這也是FIDIC合同規(guī)定了中期支付機(jī)制的原因。

　　FIDIC合同的公正性之一體現(xiàn)在它要求承包商為其所做的工作得到支付，以保證其現(xiàn)金流。同時(shí)規(guī)定了保留金扣除、履約保函以及其他保險(xiǎn)措施，保證承包商按照質(zhì)量規(guī)范進(jìn)行 施工 ，以保證業(yè)主得到一個(gè)滿意的工程。

　　例如，在某工程中，承包商就這類問(wèn)題提出了簽證不足的爭(zhēng)議，并提交爭(zhēng)議審查機(jī)構(gòu)審理，結(jié)果業(yè)主方不但支付了扣壓的本金，還付出了一大筆利息。 　　根據(jù)該項(xiàng)目國(guó)際咨詢老師和爭(zhēng)議審查機(jī)構(gòu)的建議，處理和質(zhì)量有關(guān)的支付問(wèn)題應(yīng)注意下述事項(xiàng)：

　　(1)工程師在簽發(fā)證書時(shí)必須公平合理，如果一個(gè)項(xiàng)目中的整個(gè)工程沒(méi)有全部被拒絕，那么扣除100%的申請(qǐng)金額是不合理的。

　　(2)工程師不能扣減全部的申請(qǐng)金額，除非工程師已發(fā)出明確的指令該工程必須全部拆除和重做，否則扣減只適用于需要拆除和重做的那部分工程。

　　(3)對(duì)有缺陷的工程，工程師可以進(jìn)行合理的扣減，但要給出明確的解釋。工程師應(yīng)明確需要承包商采取的對(duì)缺陷進(jìn)行修復(fù)的措施。當(dāng)承包商的修復(fù)工作達(dá)到了工程師滿意后，應(yīng)支付所扣的金額。

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