2013公路監(jiān)理師綜合考試復習資料3

　　從招投標活動透視法治的規(guī)范和現(xiàn)實

　　全國人大九屆常委會第十一次會議通過的中華人民共和國《招標投標法》早在2000年1月1日起就已經(jīng)正式實施，《招標投標法》的立法目的是：規(guī)范招標投標活動;保護國家利益和社會公共利益;保護招標投標活動當事人的合法權(quán)益;保證項目質(zhì)量，提高經(jīng)濟效益?！墩袠送稑朔ā穼嵤┙陙恚瑢σ?guī)范招標投標活動的確功不可沒，但《招標投標法》在執(zhí)行過程中的現(xiàn)實狀態(tài)與法律規(guī)范狀態(tài)之間的距離之大不容忽視。招標投標在執(zhí)行過程中存在的突出問題是：一些使用國有資金進行建設(shè)和采購的單位采用“暗箱操作”確定中標者，甚至進行錢權(quán)交易，行賄受賄，進行虛假招標;招標投標程序不規(guī)范違反公開、公平和公正的原則;投標人之間串通投標，進行不正當競爭;投標人在招投標過程中弄虛作假，騙取中標;一些機關(guān)、部門或個人利用行政權(quán)力強行指定中標者等等。這些問題范圍之大，涉及面之廣以及受到法律處罰的數(shù)量之少，必須引起足夠的重視，否則這部法律將是漂亮的擺設(shè)。

　　一、招標投標是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物

　　招標投標，是在市場經(jīng)濟條件下進行大宗貨物的買賣，工程項目的發(fā)包與承包，以及服務項目的采購與提供時，所采用的一種交易方式。這種交易方式將競爭機制引入了交易過程，有利于合理使用采購資金并且保證采購項目的質(zhì)量;這種交易方式要求依照法定程序公開進行，有利于減少腐敗行為和不正當競爭行為。要想實現(xiàn)這種交易方式，它的前提是：公平競爭的市場運行機制已經(jīng)建立，招標采購項目的買方市場已經(jīng)形成。只有這樣，采購方才有可能用招標方式從多家合格的競爭者中擇優(yōu)選擇中標方。

　　二、招標采購項目的買方市場已經(jīng)形成有目共睹，公平競爭的市場機制的建立卻任重道遠

　　《招標投標法》規(guī)定招標投標活動必須遵循的基本原則是：公開、公平、公正和誠實信用，這也是招標投標活動中必須滿足的最低要求，違反了這一原則，必將“失之毫厘，謬之千里”?！墩袠送稑朔ā穼Σ煌恼型稑诉`法行為和不規(guī)范行為也作了民事的、刑事的和行政的法律責任的不同規(guī)定，但在實際的招投標活動中，招投標違法行為和不規(guī)范行為涉及面很廣，但遭到處罰的卻少之又少，招投標違法行為和不規(guī)范行為為什么會失控，探討這個問題發(fā)生的原因，是解決這個問題的關(guān)鍵。

　　實踐證明《招標投標法》在貫徹執(zhí)行過程中的障礙和來自公平競爭的市場機制尚未完全建立，這個問題包含兩個方面的含義：一個是硬件即客觀的公平競爭的市場機制是否建立;另一個是軟件即主觀的，人們心中的公平競爭的市場機制是否真正地建立起來了，要求別人公平競爭，但不要求自己去參加公平競爭;對違反《招標投標法》的行為等閑視之，不以為然等等;都是人們主觀上的公平競爭的市場機制沒有建立起來。

　　三、招投標市場管理有法可依，但招投標過程的程序設(shè)計和執(zhí)行還有待完善

　　伴隨著社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的招投標市場急需要相應的管理同步提高和完善。2000年1月1日《招標投標法》的正式實施為招投標活動的管理注入了一支強心針，使對招投標行為的管理有了法律依據(jù)，這部法律對招投標活動中不合法、不規(guī)范的行為包括虛假招標、暗箱操作、長官意志等起到了極大的威懾作用。

　　資格預審是招標投標活動中的一個重要階段，對潛在投標人的資格進行預審是招標人的一項權(quán)力，但由于資格預審的結(jié)果直接導致潛在投標人中標權(quán)利的喪失，如果招標人濫用這一權(quán)力，是對潛在投標人投標權(quán)利和中標權(quán)利的剝奪，侵害了潛在投標人的合法權(quán)益。以北京市建筑招投標市場為例，在招投標資格預審階段，資格預審工作既不公開透明，又缺乏有效的監(jiān)督，招標人在資格預審報名者中任意指定合格的投標人，這樣做的結(jié)果直接導致虛假投標。中標者早已內(nèi)定，投標過程只不過是走走形式，其它投標者均為內(nèi)定中標者找來的陪標者，今天我陪你，明天你陪我，整個投標過程喪失了公平競爭的環(huán)境，完全違背了《招標投標法》立法的目的，在合法的掩護下進一步為暗箱操作、權(quán)錢交易、|考試大|行賄受賄創(chuàng)造了條件，導致國有資產(chǎn)的流失，建筑質(zhì)量的粗制濫造，嚴重損害國家利益和社會公眾利益。

　　為實體目標制定的程序應對每一個程序參加者公平對待，這樣有利于更多的人積極的有信心地進行參與，并且真正有效地參與，如果程序參與者得到不公平的對待，使參與人在參與過程中自尊心受到極大的傷害，人們的參與就會被動和無效，最終導致法律實體結(jié)果的違法。

　　評標過程是招投標活動中十分重要的階段，評標，是按照招標文件中規(guī)定的評標標準和方法，對各投標人的投標文件進行評價、比較和分析，從投標競爭者中選出滿足招標項目要求的最佳投標人的過程，評標委員會成員能否遵守職業(yè)道德，能否做到客觀、公正，決定著整個招投標活動的客觀、公正和公平。但從北京市招標投標市場的評標情況來看，評標的過程和結(jié)果并不如人意，如果評標老師認真審查投標文件，由于資格預審階段操作不規(guī)范而引起的陪標現(xiàn)象以及投標過程中的串標現(xiàn)象應該容易發(fā)現(xiàn)，事實上，不少的評標老師對評標中發(fā)現(xiàn)的陪標現(xiàn)象視而不見，客觀上助長了這種違法行為的發(fā)生。

　　法治的實現(xiàn)離不開程序，資格預審程序和評標程序的不可操作性，使得《招標投標法》的規(guī)范和原則無法轉(zhuǎn)化為法治的現(xiàn)實，堵住招投標活動中資格預審階段和評標階段的漏洞是控制招投標活動中違法現(xiàn)象的有效手段。

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