2014經(jīng)濟(jì)師《中級工商》輔導(dǎo):第二章(2)

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2014經(jīng)濟(jì)師《中級工商》輔導(dǎo)講義匯總

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　　三、股份有限公司的股東大會

　　股份有限公司股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成，行使公司的最高決策權(quán)。

　　(一)股東大會的性質(zhì)及職權(quán)(掌握)

　　股東大會是股份有限公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，這是由股東在公司中的地位決定的。

　　根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司股東大會職權(quán)適用于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的規(guī)定。

　　(二)股東大會的種類與召集

　　1.股東大會的種類(熟悉)

　　股東大會會議由全體股東出席，分為年會和臨時會議兩種。

　　2.股東大會會議的召開(熟悉)

　　(1)股東大會會議的召集和主持

　?、俟蓶|大會會議由董事會召集，董事長主持。②董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召開和主持。

　　(2)股東出席會議

　　股東可以委托代理人出席股東大會會議。

　　(3)臨時提案的提出。單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會則應(yīng)在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

　　3.股東大會會議的決議方式(掌握)

　　(1)股東行使表決權(quán)的依據(jù)

　　股東所持股份是股東權(quán)的計算依據(jù)。一股一權(quán)是股份有限公司股東行使股權(quán)的重要原則。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

　　(2)普通決議與特別決議的表決方式

　　股東大會的決議可分為普通決議和特別決議。

　　● 普通決議：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　● 特別決議：修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上絕對多數(shù)通過。

　　(3)累積投票制

　　累積投票制是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　四、國有獨資公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)(掌握)

　　國有獨資公司只有一個股東，因此其不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。

　　【例題7?單選題】下列情形中，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會的是( )。(2011年)

　　A.董事人數(shù)不足法律規(guī)定的二分之一

　　B.公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實收股份總額的三分之一

　　C.合計持有公司5%以上股份的股東請求

　　D.單獨持有公司5%以上股份的股東請求

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查臨時股東大會的召開情形。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：①董事人數(shù)不足法律規(guī)定人數(shù)的三分之二時;②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實收股本總額三分之一時;③單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;④董事會認(rèn)為必要時;⑤監(jiān)事會提議召開時;⑥公司章程規(guī)定的其他情形。

　　【例題8?多選題】根據(jù)我國公司法，股東基于股東資格而對公司享有的權(quán)利有( )。(2010年)

　　A.股份的無條件轉(zhuǎn)讓、退出權(quán) B.董事、監(jiān)事的選舉權(quán)、被選舉權(quán)

　　C.經(jīng)理人員的聘任權(quán) D.公司股利的分配權(quán)

　　E.股東會的出席權(quán)、表決權(quán)

　　『正確答案』BDE

　　『答案解析』本題考查股東的權(quán)利。選項A，股份只能轉(zhuǎn)讓不能退出;選項C，董事會具有經(jīng)理人員的聘任權(quán)。

　　【例題9?單選題】國有獨資公司不設(shè)股東會，行使股東會職權(quán)的機(jī)構(gòu)是( )。(2010年)

　　A.國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) B.董事會

　　C.監(jiān)事會 D.職工代表大會

　　『正確答案』A

　　『答案解析』本題考查國有獨資公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。國有獨資公司只有一個股東，因此其不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。

　　【例題10?多選題】根據(jù)我國公司法，可以成為法人股東的有( )。(2011年)

　　A.自然人 B.社團(tuán)法人

　　C.企業(yè)法人 D.投資基金組織

　　E.代表國家進(jìn)行投資的機(jī)構(gòu)

　　『正確答案』BCDE

　　『答案解析』本題考查我國的法人股東。在我國，可以成為法人股東的包括企業(yè)法人(含外國企業(yè))和社團(tuán)法人、各類投資基金組織、代表國家進(jìn)行投資的機(jī)構(gòu)。

　　【例題11?單選題】下列股東大會的事項中，適用于累積投票制的是( )。(2009年)

　　A.修改公司章程 B.選舉董事監(jiān)事

　　C.確定分紅方案 D.減少注冊資本

　　『正確答案』B

　　『答案解析』累積投票制是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

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　　第四節(jié) 董事會

　　一、董事會制度

　　(一)董事會的地位(掌握)

　　在公司的實際經(jīng)營活動中，董事會已不再單純是股東大會決議的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，而是兼有進(jìn)行一般經(jīng)營決策和執(zhí)行股東大會重要決策的雙重職能。

　　● 在決策權(quán)力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會仍然是決策機(jī)構(gòu)(限于重大決策)，董事會是執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

　　● 在執(zhí)行決策的系統(tǒng)內(nèi)，董事會則成為決策機(jī)構(gòu)(限于一般決策)，經(jīng)理機(jī)構(gòu)是實際執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

　　● 董事會處于公司決策系統(tǒng)和執(zhí)行系統(tǒng)的交叉點，是公司運轉(zhuǎn)的核心。

　　(二)董事會的性質(zhì)(掌握)

　　(三)董事會會議

　　1.董事會會議的形式(熟悉)

　　董事會會議有定期會議與臨時會議兩種形式。

　　《公司法》對有限責(zé)任公司董事會定期會議的召開期限沒有規(guī)定，交由公司(章程)自行決定;但規(guī)定股份有限公司董事會定期會議每年度至少召開兩次。

　　股份有限公司召開董事會臨時會議的情形：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。

　　2.董事會會議的召集和主持(熟悉)：董事會會議由董事長召集和主持。(或者副董事長、半數(shù)以上董事推選一名董事召集和主持，開會十日前通知所有董事。)

　　3.董事會的決議方式(掌握)

　　董事會決議的表決實行兩個原則：

　　● 第一，“一人一票”的原則;

　　● 第二，多數(shù)通過原則。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會會議應(yīng)由二分之一以上的董事出席方可舉行;董事會做出決議須經(jīng)全體董事的過半通過。

　　這兩個原則結(jié)合起來，即董事會會議的表決實行“董事數(shù)額多數(shù)決”。

　　(四)董事會的職權(quán)(掌握)

　　1.董事會作為股東會的常設(shè)機(jī)關(guān)，是股東會的合法召集人。

　　2.作為股東會的受托機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會的決議。

　　3.決定公司的經(jīng)營要務(wù)。包括公司的經(jīng)營計劃、投資方案。

　　4.為股東會準(zhǔn)備財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案應(yīng)由董事會草擬制訂，由股東會審議批準(zhǔn)。

　　5.為股東會準(zhǔn)備利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。提交股東會做出最后決議。

　　6.為股東會準(zhǔn)備增資或減資方案以及發(fā)行公司債券的方案。由股東會做出最后決議。

　　7.制訂公司合并、分立、解散的方案。董事會擬訂方案，由股東大會做出特別決議。

　　8.決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。除公司的基本組織機(jī)構(gòu)(股東會、董事會、監(jiān)事會)外，公司的其他內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，均由董事會決定。

　　9.聘任或者解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定其報酬事項。

　　10.制定公司的基本管理制度。

　　二、有限責(zé)任公司的董事會

　　(一)董事會的組成及董事的任職資格(掌握)

　　我國《公司法》規(guī)定：

　　● 有限責(zé)任公司董事會的成員為3～13人;

　　● 兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

　　● 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。

　　根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司董事的任職資格與股份有限責(zé)任公司董事，以及公司制企業(yè)監(jiān)事、高級管理人員的任職資格相同，對于有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員：

　?、贌o民事行為能力或者限制民事行為能力;

　?、谝蜇澪邸①V賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年;

　?、蹞?dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;

　?、軗?dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;

　?、輦€人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　(二)董事的任期與義務(wù)(熟悉)

　　有限責(zé)任公司董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年，任期屆滿，連選可以連任。

　　董事對公司業(yè)務(wù)具有決策權(quán)、管理權(quán)，有些情況下可以對外代表公司。

　　(三)董事會的性質(zhì)及職權(quán)(掌握)

　　董事會是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)和決策機(jī)構(gòu)，是對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)、對股東會負(fù)責(zé)，對外代表公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。在股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司、董事所要代表的利益比較一致的情況下，允許公司只設(shè)一名執(zhí)行董事來執(zhí)行相應(yīng)的事務(wù)。

　　有限責(zé)任公司董事會對股東會負(fù)責(zé)，其職權(quán)與前述董事會的職權(quán)相同。此外，董事會還享有公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　(四)董事會的議事規(guī)則(掌握)

　　董事會會議召集和主持的規(guī)定同前述內(nèi)容相同。

　　董事會會議可以分為定期會議和臨時會議兩種。定期會議按照章程規(guī)定的期限定期召開。

　　董事會的議事方式和表決程序一般由公司章程規(guī)定。董事會的表決實行“一人一票”制。

　　需要注意的是，我國涉外企業(yè)法有特殊規(guī)定的，應(yīng)從其規(guī)定。

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　　三、股份有限公司的董事會

　　(一)董事會的組成及董事的義務(wù)

　　1.董事會的組成(掌握)

　　我國《公司法》規(guī)定，董事會的成員為5～19人。董事會成員應(yīng)由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負(fù)責(zé)。

　　董事會成員中可以有公司職工代表。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

　　股份有限公司的董事會設(shè)董事長l人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長的法定職權(quán)主要包括兩項：主持董事會會議和檢查董事會決議的實施情況。

　　2.董事的義務(wù)

　　就董事的具體義務(wù)而言，股份有限公司董事與有限責(zé)任公司董事均可作如下概括：忠實義務(wù)和注意義務(wù)。

　　(1)忠實義務(wù)

　?、僮晕医灰字埂＜炊虏坏米鳛橐环疆?dāng)事人或作為與自己有利害關(guān)系的第三人的代理人與公司交易。當(dāng)然，這種禁止也非絕對，若在公司章程中得以認(rèn)可或經(jīng)股東大會同意，則可視為合法。

　　②競業(yè)禁止。即董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。

　?、劢剐孤渡虡I(yè)秘密。

　?、芙篂E用公司財產(chǎn)。如董事不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其他個人名義開立賬戶存儲。

　　(2)注意義務(wù)

　　董事有義務(wù)對公司履行其作為董事的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實施的行為。

　　忠實義務(wù)為董事確立的是最低限度的“道德標(biāo)準(zhǔn)”，注意義務(wù)則可視為董事的“稱職標(biāo)準(zhǔn)”。

　　(二)董事會的性質(zhì)及職權(quán)

　　(掌握)董事會的性質(zhì)是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東會的決議，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策。一般而言，對于采用三權(quán)分立基礎(chǔ)而架構(gòu)的公司，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。另外，股東會與董事會的權(quán)力來源不同，造成其權(quán)力范圍也有明顯的不同。前者權(quán)力來源于股份所有權(quán)，而后者的權(quán)力來源于法律法規(guī)和公司章程的授權(quán)。

　　根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會的職權(quán)與前文所列的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)完全相同。

　　了解公司實務(wù)中對于董事會的另行規(guī)定。

　　(三)董事會的議事規(guī)則與決議方式(掌握)

　　董事會是公司運營和管理的核心機(jī)構(gòu)，是法人治理機(jī)構(gòu)的中樞。我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會做出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議實行“一人一票”制。

　　董事會會議分為定期會議和臨時會議。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時會議是董事會認(rèn)為必要時召開。有權(quán)提議董事會臨時會議的人員有：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事。

　　董事會會議一人一票，采取多數(shù)決的表決方式。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

　　(四)關(guān)于獨立董事

　　根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，上市公司應(yīng)設(shè)獨立董事。上市公司獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。

　　1.獨立董事的任職資格(掌握)

　　在符合有關(guān)一般董事資格規(guī)定的基礎(chǔ)上，獨立董事應(yīng)滿足更高的要求。

　　(1)獨立董事應(yīng)當(dāng)具有獨立性

　　下列人員不得擔(dān)任獨立董事：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系;②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;⑥公司章程規(guī)定的其他人員。⑦中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

　　(2)獨立董事的任職條件

　　注意：具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。

　　2.獨立董事的人數(shù)(熟悉)

　　證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》要求上市公司在2003年6月30日前董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事。

　　應(yīng)占董事會多數(shù)。

　　3.獨立董事的職權(quán)(熟悉)

　　獨立董事除具有一般董事的職權(quán)外，還具有下列職權(quán)：①重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論;②向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所;③向董事會提請召開臨時股東大會;④提議召開董事會;⑤獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);⑥可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

　　獨立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見，這些事項為：①提名、任免董事;②聘任或解聘高級管理人員;③公司董事、高級管理人員的薪酬;④上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;⑤獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項;⑥公司章程規(guī)定的其他事項。

　　4.獨立董事的義務(wù)

　　獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事。

　　四、國有獨資公司的董事會

　　(一)董事會的特征(掌握)

　　董事會是國有獨資公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會除行使《公司法》有關(guān)有限責(zé)任公司董事會的所有職權(quán)以外，還可以制定國有獨資公司章程報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。我國《公司法》明確了國有獨資公司章程的制定和批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)是國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

　　國有獨資公司章程制定的兩種方式：(1)由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定;(2)由董事會制定并報國資委批準(zhǔn)。

　　(二)董事的身份(熟悉)

　　國有獨資公司的董事會成員由兩部分組成：國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的委派和公司職工代表大會的選舉。

　　(三)董事會的組成與任期(熟悉)

　　國有獨資公司的董事每屆任期不得超過3年。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但是，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生，其比例由公司章程規(guī)定。

　　董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。

　　國有獨資公司必須設(shè)立董事會。董事會是國有獨資公司的常設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。國有獨資公司的董事會成員為3～l3人，其中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

　　【例題12?多選題】作為公司法人治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，董事會是公司的( )。(2009年)

　　A.最高權(quán)力機(jī)構(gòu) B.咨詢參謀機(jī)構(gòu)

　　C.執(zhí)行機(jī)構(gòu) D.對外代表機(jī)構(gòu)

　　E.法定常設(shè)機(jī)構(gòu)

　　『正確答案』CDE

　　『答案解析』董事會是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)、對外代表機(jī)構(gòu)、法定常設(shè)機(jī)構(gòu)和代表股東對公司進(jìn)行管理的機(jī)構(gòu)。選項A股東會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

　　【例題13?單選題】根據(jù)我國公司法，召集董事會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開( )日前通知全體董事。(2009年)

　　A.10 B.15 C.20 D.25

　　『正確答案』A

　　『答案解析』根據(jù)我國《公司法》，召集董事會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事。

　　【例題14?多選題】根據(jù)我國公司法，董事會會議的表決實行( )原則。(2011年)

　　A.多數(shù)通過 B.資本多數(shù)決

　　C.董事數(shù)額多數(shù)決 D.一股一票

　　E.一人一票

　　『正確答案』ACE

　　『答案解析』本題考查董事會決議的表決原則。董事會決議的表決實行兩個原則，即一人一票和多數(shù)通過，這兩個原則結(jié)合起來即為董事數(shù)額多數(shù)決。

　　【例題15?單選題】在現(xiàn)代企業(yè)中，董事會是股東大會決議的( )。(2010年)

　　A.權(quán)力機(jī)構(gòu) B.決策機(jī)構(gòu)

　　C.執(zhí)行機(jī)構(gòu) D.監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考查董事會的地位。在決策權(quán)力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會是決策機(jī)構(gòu)(限于重大決策)，董事會是執(zhí)行機(jī)構(gòu)。即董事會是股東大會決議的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。在執(zhí)行決策的系統(tǒng)內(nèi)，董事會成為決策機(jī)構(gòu)(限于一般決策)，而經(jīng)理機(jī)構(gòu)是實際執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

　　【例題16?單選題】根據(jù)我國有關(guān)法律法規(guī)，上市公司董事會成員中獨立董事的比例不得小于( )。(2009年)

　　A.五分之一 B.三分之一 C.二分之一 D.三分之二

　　『正確答案』B

　　『答案解析』證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》要求上市公司在2003年6月30日前董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事。

　　【例題17?單選題】關(guān)于國有獨資公司董事及董事會的說法，正確的是( )。(2011年)

　　A.國有獨資公司的董事每屆任期不得超過2年

　　B.國有獨資公司的董事會成員中職工代表的比例不得低于三分之一

　　C.國有獨資公司的董事長由董事會成員選舉產(chǎn)生

　　D.國有獨資公司的董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派或者由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考查國有獨資公司的董事及董事會。國有獨資公司的董事每屆任期不得超過3年。國有獨資公司的董事會成員中職工代表的比例由公司章程規(guī)定。國有獨資公司的董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。

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　第五節(jié) 經(jīng)理機(jī)構(gòu)

　　一、經(jīng)理機(jī)構(gòu)的地位

　　經(jīng)理又稱經(jīng)理人，是指由董事會做出決議聘任的主持日常經(jīng)營工作的公司負(fù)責(zé)人。

　　作為董事會的輔助機(jī)關(guān)，經(jīng)理從屬于董事會。經(jīng)理的職權(quán)范圍通常是來自董事會的授權(quán)，只能在董事會或董事長授權(quán)的范圍內(nèi)對外代表公司。

　　董事會與經(jīng)理的關(guān)系是以董事會對經(jīng)理實施控制為基礎(chǔ)的合作關(guān)系。其中，控制是第一性的，合作是第二性的。

　　二、有限責(zé)任公司與股份有限公司的經(jīng)理機(jī)構(gòu)

　　大多數(shù)國家的公司法，都將公司經(jīng)理視為章程中的任意設(shè)定機(jī)構(gòu)。而有些國家則明確規(guī)定了經(jīng)理的設(shè)置及其權(quán)限的一些情況。

　　(一)經(jīng)理機(jī)構(gòu)的職權(quán)(掌握)

　　從本質(zhì)上講，經(jīng)理被授予了部分董事會的職權(quán)，經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

　　(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議;

　　(2)組織實施公司年度經(jīng)營和投資方案;

　　(3)擬訂公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;

　　(4)擬訂公司的基本管理制度;

　　(5)制定公司的具體規(guī)章;

　　(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人;

　　(7)聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的管理人員;

　　(8)公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。

　　《公司法》規(guī)定經(jīng)理有權(quán)列席董事會會議。

　　(二)經(jīng)理的義務(wù)與責(zé)任(掌握)

　　經(jīng)理對公司所負(fù)的義務(wù)與董事基本相同，主要對公司負(fù)有謹(jǐn)慎、忠誠的義務(wù)和競業(yè)禁止義務(wù)。

　　(三)經(jīng)理的選任與解聘

　　作為董事會的輔助執(zhí)行機(jī)構(gòu)，經(jīng)理的選任和解聘均由董事會決定。對經(jīng)理的任免及報酬決定權(quán)是董事會對經(jīng)理實行監(jiān)控的主要手段。我國公司法對經(jīng)理的任職資格做出了與董事相同的要求。

　　解聘不合格的經(jīng)理，是董事會對經(jīng)理進(jìn)行事后制約的重要手段。

　　三、國有獨資公司的經(jīng)理機(jī)構(gòu)(掌握)

　　我國《公司法》規(guī)定，國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)國有獨資監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。

　　對于國有獨資公司來說，經(jīng)理是必須設(shè)置的職務(wù)。

　　關(guān)于董事會和總經(jīng)理的關(guān)系，我國的法律、法規(guī)規(guī)定如下：

　　第一，總經(jīng)理負(fù)責(zé)執(zhí)行董事會決議，依照《公司法》和公司章程的規(guī)定行使職權(quán)，向董事會報告工作，對董事會負(fù)責(zé)，接受董事會的聘任或解聘、評價、考核和獎勵。

　　第二，董事會根據(jù)總經(jīng)理的提名或建議，聘任或解聘、考核和獎勵副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人。

　　第三，董事會可將其職權(quán)范圍內(nèi)的有關(guān)具體事項有條件地授權(quán)總經(jīng)理處理。

　　第四，不兼任總經(jīng)理的董事長不承擔(dān)執(zhí)行性事務(wù)。在公司執(zhí)行性事務(wù)中實行總經(jīng)理負(fù)責(zé)的領(lǐng)導(dǎo)體制。經(jīng)理由董事會聘任或者解聘，向董事會負(fù)責(zé)，接受董事會的監(jiān)督。

　　【例題18?單選題】在現(xiàn)代公司組織結(jié)構(gòu)中，董事會與經(jīng)理的關(guān)系是( )。(2010年)

　　A.以經(jīng)理對董事會分權(quán)為基礎(chǔ)的制衡關(guān)系

　　B.以董事會對經(jīng)理實施控制為基礎(chǔ)的合作關(guān)系

　　C.分工協(xié)作關(guān)系

　　D.合作與競爭關(guān)系

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查董事會與經(jīng)理的關(guān)系――以董事會對經(jīng)理實施控制為基礎(chǔ)的合作關(guān)系。

　　【例題19?多選題】在有限責(zé)任公司和股份有限公司中，經(jīng)理被授予了部分董事會的職權(quán)，經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使的職權(quán)包括( )。(2009年)

　　A.主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作 B.決定公司管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案

　　C.確定公司的基本管理制度 D.實施公司年度經(jīng)營和投資方案

　　E.聘任或解聘副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人

　　『正確答案』AD

　　『答案解析』選項BCE屬于董事會的職權(quán)。

　　【例題20?單選題】股份有限公司經(jīng)理的選任和解聘均由( )決定。(2011年)

　　A.股東會 B.董事會

　　C.監(jiān)事會 D.職工大會

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查經(jīng)理的選任和解聘。作為董事會的輔助執(zhí)行機(jī)構(gòu)，經(jīng)理的選任和解聘均由董事會決定。

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　　第六節(jié) 監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　一、監(jiān)事會制度

　　監(jiān)事會制度是根據(jù)權(quán)力制衡原則由股東選舉監(jiān)事組成公司專門監(jiān)督機(jī)關(guān)對公司經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)督的制度。

　　監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)，是由股東會(和職工)選舉產(chǎn)生并向股東會負(fù)責(zé)，代表股東對公司經(jīng)營(公司財務(wù)及董事、經(jīng)理人員履行職責(zé)行為)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。

　　一般情況下，公司監(jiān)事會的監(jiān)督職能主要表現(xiàn)在三個方面：

　　第一，監(jiān)事會是公司內(nèi)部的專職監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會對股東大會負(fù)責(zé)，以出資人代表的身份行使監(jiān)督權(quán)力。董事、經(jīng)理人員不得兼任監(jiān)事。

　　第二，監(jiān)事會的基本職能是監(jiān)督公司的一切經(jīng)營活動，以董事會和總經(jīng)理為監(jiān)督對象。監(jiān)事會成員必須列席董事會會議。監(jiān)事會向股東大會報告監(jiān)督情況。

　　第三，監(jiān)事會監(jiān)督的形式多種多樣。監(jiān)事會不僅要進(jìn)行會計監(jiān)督，而且要進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督。不僅要有事后監(jiān)督，而且要有事前和事中監(jiān)督。

　　二、有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　(一)監(jiān)事會的組成(掌握)

　　我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1～2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

　　(二)監(jiān)事會的性質(zhì)及職權(quán)(掌握)

　　監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：

　　(1)檢查公司財務(wù);

　　(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督;

　　(3)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正;

　　(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行法律規(guī)定召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議;

　　(5)提案權(quán)――向股東會會議提出提案;

　　(6)依照《公司法》的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟;

　　(7)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　(三)監(jiān)事會的議事規(guī)則

　　監(jiān)事會每年至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。

　　監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

　　三、股份有限公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　(一)監(jiān)事會的組成(掌握)

　　監(jiān)事會是《公司法》明確規(guī)定的公司必設(shè)機(jī)關(guān)。股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。

　　監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，但董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。其中職工代表的比例不得低于三分之一。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

　　(二)監(jiān)事會的性質(zhì)及職權(quán)(掌握)

　　與有限責(zé)任公司監(jiān)事會的職權(quán)相同。

　　(三)監(jiān)事會的議事規(guī)則

　　監(jiān)事會會議分為定期會議和臨時會議，定期會議每六個月至少召開一次會議，臨時監(jiān)事會會議由監(jiān)事提議召開。監(jiān)事會會議決議經(jīng)過半數(shù)以上監(jiān)事通過。

　　四、國有獨資公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)

　　國有獨資公司的監(jiān)事會制度是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出監(jiān)事組成專門外部監(jiān)督機(jī)構(gòu)對公司經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)督的制度。國有獨資公司的監(jiān)事會由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)代表政府派出，對派出機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，不受企業(yè)控制。也稱為外派監(jiān)事會。

　　(一)監(jiān)事會的組成(掌握)

　　國有獨資公司的監(jiān)事會成員不得少于5人，監(jiān)事會成員包括國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的專職監(jiān)事和職工代表出任的監(jiān)事。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的專職監(jiān)事，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)任命。監(jiān)事會成員中職工代表的比例不得低于三分之一，職工代表出任的監(jiān)事為兼職監(jiān)事。

　　監(jiān)事會設(shè)監(jiān)事會主席，監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從成員中指定。

　　(二)監(jiān)事會的職權(quán)

　　與有限責(zé)任公司、股份有限公司監(jiān)事會的職權(quán)基本相同。

　　【例題21?單選題】根據(jù)我國公司法，股份有限公司監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于( )。(2011年)

　　A.二分之一

　　B.三分之一

　　C.四分之一

　　D.五分之一

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考查股份有限公司監(jiān)事會的組成。股份有限公司監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。

　　【例題22?單選題】根據(jù)我國公司法，國有獨資公司的監(jiān)事會成員不得少于( )人。(2009年)

　　A.3

　　B.5

　　C.7

　　D.9

　　『正確答案』B

　　『答案解析』我國《公司法》規(guī)定，國有獨資公司的監(jiān)事會成員不得少于5人。

　　【例題23?多選題】根據(jù)我國公司法，國有獨資公司的監(jiān)事會由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出，其目的有( )。(2009年)

　　A.加強(qiáng)對國有企業(yè)的監(jiān)管 B.促進(jìn)董事、經(jīng)理忠實履行職責(zé)

　　C.確保國有資產(chǎn)不受侵犯 D.監(jiān)控企業(yè)的員工流失

　　E.推進(jìn)企業(yè)扁平化管理

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』向國有獨資公司派出監(jiān)事會的目的是從體制上、機(jī)制上加強(qiáng)對國有企業(yè)的監(jiān)管，促進(jìn)企業(yè)董事、高級經(jīng)理人員忠實勤勉地履行職責(zé)，確保國有資產(chǎn)及其權(quán)益不受侵犯。

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