2010注稅《稅收相關(guān)法律》：破產(chǎn)法律制度(8)

　　(二)追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)

　　1、追回權(quán)是指破產(chǎn)程序中，債務(wù)人的某項行為被撤銷或者宣告無效后，管理人依法對被非法轉(zhuǎn)移或者處分的財產(chǎn)予以追回的權(quán)利。

　　2、取回權(quán)是指破產(chǎn)企業(yè)中有屬于他人的財產(chǎn)，其所有人或其他權(quán)利人享有不依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權(quán)利。

　　(1)權(quán)利人的取回權(quán)。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。如果權(quán)利人行使取回權(quán)之前，取回權(quán)標的物毀損或者滅失，權(quán)利人則只能以損害賠償請求權(quán)向管理人申報債權(quán)。 轉(zhuǎn)自環(huán)球網(wǎng)校edu24ol.com

　　(2)出賣人的取回權(quán)。出賣人的取回權(quán)是破產(chǎn)法中一項特殊的取回權(quán)，是指尚未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人，將買賣標的物發(fā)送后，買受人在尚未收到標的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標的物承運人或者實際占有人請求取回標的物的權(quán)利。

　　3、抵銷權(quán)是指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)，無論其債權(quán)與所負債務(wù)種類是否相同，也不論該債權(quán)債務(wù)是否附有期限或者條件，均可用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負債務(wù)的權(quán)利。有下列情形之一的，不得抵銷：

　　(1)債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的;

　　舉例：甲企業(yè)欠乙企業(yè)10萬元，10月1日人民法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件;丙企業(yè)與債務(wù)人甲企業(yè)之間也有合同的交易，丙企業(yè)欠甲企業(yè)20萬元的貨款，在破產(chǎn)受理后，丙不可以通過取得乙的20萬元的債權(quán)，與甲進行債權(quán)債務(wù)的抵銷的。

　　(2)債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔(dān)債務(wù)的除外;

　　(3)債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)除外。

　　(四)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

　　1、破產(chǎn)費用，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出的旨在保障破產(chǎn)程序順利進行所必需的程序上的費用。即破產(chǎn)程序本身耗費的需在破產(chǎn)程序進行中支出的成本。

　　人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)費用包括：破產(chǎn)案件的訴訟費用;管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用;管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

　　2、共益?zhèn)鶆?wù)，是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為了全體債權(quán)人的共同利益以及破產(chǎn)程序順利進行而發(fā)生的債務(wù)。包括：因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù);債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù);因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù);為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù);管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù);債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

　　3、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。

　　例如：甲的財產(chǎn)是100萬元，其破產(chǎn)時，破產(chǎn)費用是80萬元，共益?zhèn)鶆?wù)是40萬元，此時應(yīng)該按照如下清償：先行清償80萬元的破產(chǎn)費用，剩余的20萬元按照比例清償40萬元的共益?zhèn)鶆?wù);假設(shè)一位債權(quán)人的共益?zhèn)鶆?wù)是20萬元，那么其得到清償?shù)臄?shù)額是10萬元。

　　【例題】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，( )屬于破產(chǎn)費用。(2008年)

　　A.破產(chǎn)案件的訴訟費用

　　B.管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用

　　C.管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬

　　D.為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用

　　E.管理人執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)

　　答案：ABC

　　解析：本題考核破產(chǎn)費用。人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)費用包括：破產(chǎn)案件的訴訟費用;管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用;管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。選項DE屬于共益?zhèn)鶆?wù)。

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