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2013年法規(guī)考點(diǎn):合同的效力及合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止

更新時(shí)間:2013-08-09 09:30:48 來(lái)源:|0 瀏覽0收藏0

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摘要 2013年法規(guī)考點(diǎn):合同的效力及合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止

  2013年一建各科目教材解讀匯總

1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度

命題考點(diǎn)六 合同的效力及合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止

  【教材解讀】

  一、無(wú)效合同

  1.無(wú)效合同的特征

  (1)具有違法性。

  (2)具有不可履行性。

  (3)自訂立之時(shí)就不具有法律效力。

  2.無(wú)效合同的類型

  《合同法》規(guī)定,有下列情形之一的,合同無(wú)效:

  (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國(guó)家利益。

  (2)惡意串通,損害國(guó)家、集體或者第三人利益。

  (3)以合法形式掩蓋非法目的。

  (4)損害社會(huì)公共利益。

  (5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

  3.無(wú)效的免責(zé)條款

  免責(zé)條款,是指當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來(lái)責(zé)任的合同條款;免責(zé)條款無(wú)效,是指沒(méi)有法律約束力的免責(zé)條款。

  《合同法》規(guī)定,合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效:(1)造成對(duì)方人身傷害的;(2)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

  4.建設(shè)工程無(wú)效施工合同的主要情形

  《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》規(guī)定,建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定(即違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定),認(rèn)定無(wú)效:

  (1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的。

  (2)沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。

  (3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。

  同時(shí)還規(guī)定,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑筑工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。

  5.無(wú)效合同的法律后果

  《合同法》規(guī)定,無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。

  合同無(wú)效、被撤銷或者終止的,不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。合同無(wú)效或者被撤銷后,因該合同取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失,雙方都有過(guò)錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

  6.無(wú)效施工合同的工程款結(jié)算

  《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無(wú)效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應(yīng)予支持。

  建設(shè)工程施工合同無(wú)效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的,按照以下情形分別處理:

  (1)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的,應(yīng)予支持;

  (2)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格,承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的,不予支持。

  二、效力待定合同

  (1)限制行為能力人訂立的合同。

  (2)無(wú)權(quán)代理人訂立的合同。

  (3)無(wú)權(quán)處分行為。

  【命題考點(diǎn)】

  無(wú)效合同的特征;無(wú)效合同的類型;建設(shè)工程無(wú)效施工合同的主要類型;無(wú)效合同的法律后果;效力待定合同的種類。

  【分析預(yù)測(cè)】

  (1)判斷某建設(shè)工程合同是否有效。

  (2)判斷某建設(shè)工程合同被確定為無(wú)效合同后其部分條款是否有效。

  (3)判斷某合同是效力待定合同、無(wú)效合同,還是可撤銷合同。

  (4)判斷無(wú)權(quán)代理人簽訂的合同是否有效。

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  【考題回顧】

  【2010年度考試真題】

  1.甲乙兩公司為減少應(yīng)納稅款,以低于實(shí)際成交的價(jià)格簽訂合同。根據(jù)《合同法》,該合同為()合同。

  A.無(wú)效

  B.可變更、可撤銷

  C.有效

  D.效力待定

  【答案】A本題考核的是無(wú)效合同的主要類型。無(wú)效合同的主要類型如下:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國(guó)家利益;(2)惡意串通,損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。本題中的合同屬于惡意串通,損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同。

  2.根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)法律和司法解釋,下列施工合同中,屬于無(wú)效合同的是()。

  A.未經(jīng)發(fā)包人同意,承包人將部分非主體工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位的合同

  B.建設(shè)單位直接與專業(yè)施工單位簽訂的合同

  C.承包人將其承包的X-程全部分包給其他有資質(zhì)的承包人的合同

  D.投標(biāo)人串通投標(biāo)中標(biāo)后與招標(biāo)人簽訂的合同

  E.招標(biāo)文件中明確要求投標(biāo)人墊資并據(jù)此與中標(biāo)人簽訂的合同

  【答案】ACD本題考核的是無(wú)效合同判定。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定,無(wú)效合同的主要類型如下:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國(guó)家利益; (2)惡意串通,損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,必須是違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范才導(dǎo)致合同無(wú)效,違反其中任意性規(guī)范并不導(dǎo)致合同無(wú)效?!皦|資承包”并沒(méi)有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定和司法解釋,“墊資承包”條款并不影響合同效力。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效?!督ㄖā返?9條規(guī)定:“除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。”這條規(guī)定實(shí)際上賦予了建設(shè)單位對(duì)分包商的否決權(quán)。即沒(méi)有經(jīng)過(guò)建設(shè)單位認(rèn)可的分包商是違法的分包商。

  3.某施工單位從租賃公司租賃了一批工程模板。施工完畢,施工單位以自己的名義將該模板賣給其他公司。后租賃公司同意將該批模板賣給施工單位。此時(shí)施工單位出賣模板的合同為()合同。

  A.有效

  B.效力待定

  C.可變更、可撤銷

  D.無(wú)效

  【答案】A本題考核的是無(wú)處分權(quán)人訂立的合同。有處分權(quán)人處分自己的財(cái)產(chǎn)是有效的行為,但是沒(méi)有處分權(quán)人處分了他人的財(cái)產(chǎn)已經(jīng)侵犯了有處分權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)了,就不能視為當(dāng)然有效的行為。但是,在一定條件下,這種行為也可以轉(zhuǎn)化為有效的行為。所以,無(wú)處分權(quán)人處分了他人的財(cái)產(chǎn)而簽訂的合同屬于效力待定合同?!逗贤ā返?1條規(guī)定:“無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效?!?/P>

  【2009年度考試真題】

  下列選項(xiàng)中,屬于無(wú)效合同的有()。

  A.供應(yīng)商欺詐施工單位簽訂的采購(gòu)合同

  B.村委會(huì)負(fù)責(zé)人為獲得回扣與施工單位高價(jià)簽訂的村內(nèi)道路施工合同

  C.施工單位將工程轉(zhuǎn)包給他人簽訂的轉(zhuǎn)包合同

  D.分包商擅自將發(fā)包人供應(yīng)的鋼筋變賣簽訂的買賣合同

  E.施工單位與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商簽訂的墊資施工合同

  【答案】BC本題考核的是無(wú)效合同。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定,無(wú)效合同的主要類型如下:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國(guó)家利益;(2)惡意串通,損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。轉(zhuǎn)包合同違反《建筑法》的強(qiáng)制性規(guī)定,因此轉(zhuǎn)包合同屬于無(wú)效合同。“墊資承包”并沒(méi)有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,根據(jù)以上法律規(guī)定和司法解釋,“墊資承包”條款并不影響合同效力。

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  【典型習(xí)題】

  1.經(jīng)建設(shè)單位的同意,甲建筑工程公司與乙建筑施工公司簽訂勞動(dòng)分包合同,合同約定;乙公司負(fù)責(zé)為甲公司承包的某建設(shè)項(xiàng)目提供勞務(wù)工作,甲公司以每工日65元支付乙公司所提供的勞務(wù),因施工事故所造成的人員傷亡的責(zé)任一概由乙公司承擔(dān)等。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定,此分包合同()。

  A.合法有效

  B.因損害社會(huì)公共利益而無(wú)效

  C.因顯失公平而可撤銷

  D.因施工事故所造成的人員傷亡的責(zé)任一概由乙公司承擔(dān)的條款無(wú)效

  2.根據(jù)《合同法》的規(guī)定,以下合同屬于無(wú)效合同的是()。

  A.12歲的小學(xué)生甲自已決定購(gòu)買一款新式旅行包

  B.某開(kāi)發(fā)商與施工企業(yè)訂立的施工合同未按規(guī)定備案

  C.建設(shè)單位要求某總承包商墊資承包的合同

  D.公民乙將自己拾得的電腦贈(zèng)給了丙

  3.某建設(shè)單位與甲公司簽訂一份施工合同,約定由甲公司為某工程的施工總承包商。甲公司經(jīng)過(guò)建設(shè)單位同意將其中幕墻工程發(fā)包乙公司。為趕進(jìn)度,乙公司將其中一部分工程又發(fā)包給丙公司。對(duì)于前述施工合同的效力,下列表述正確的()。

  A.甲和乙的合同有效,乙和丙的合同有效

  B.甲和乙的合同有效,乙和丙的合同無(wú)效

  C.甲和乙的合同無(wú)效,乙和丙的合同有效

  D.甲和乙的合同無(wú)效,乙和丙的合同無(wú)效

  4.2010年9月20日,施工單位與建材商簽訂了一份買賣合同,約定將工程完工后剩余的石材以8萬(wàn)元的價(jià)格賣給建材商,合同履行地為施工單位所在地。如果該施工單位營(yíng)業(yè)執(zhí)照允許經(jīng)營(yíng)范圍無(wú)銷售石材業(yè)務(wù),則設(shè)買賣合同為()合同。

  A.無(wú)效

  B.有效

  C.可變更、可撤銷

  D.效力待定

  【答案】1.D2.D3.B4.B

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