一建復習資料之1Z303014禁止串通投標和其他不正當競爭行為的規(guī)定
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1Z303014禁止串通投標和其他不正當競爭行為的規(guī)定
1993年9月頒布的《反不正當競爭法》規(guī)定,本法所稱的不正當競爭,是指經營者違反本法規(guī)定,損害其他經營者的合法權益,擾亂社會經濟秩序的行為。
在建設工程招標投標活動中,投標人的不正當競爭行為主要是:投標人相互串通投標、招標人與投標人串通投標、投標人以行賄手段謀取中標、投標人以低于成本的報價競標、投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假騙取中標。
一、禁止投標人相互串通投標
《反不正當競爭法》規(guī)定,投標者不得串通投標,抬高標價或者壓低標價?!墩袠送稑朔ā芬惨?guī)定,投標人不得相互串通投標報價,不得排擠其他投標人的公平競爭,損害招標人或者其他投標人的合法權益。
《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,禁止投標人相互串通投標。有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:(1)投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質性內容;(2)投標人之間約定中標人;(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;(4)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標;(5)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。
有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:(1)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;(2)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;(3)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;(4)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;(5)不同投標人的投標文件相互混裝;(6)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉出。
二、禁止招標人與投標人串通投標
《反不正當競爭法》規(guī)定,投標者和招標者不得相互勾結,以排擠競爭對手的公平競爭?!墩袠送稑朔ā芬惨?guī)定,投標人不得與招標人串通投標,損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益。
《招標投標法實施條例》進一步規(guī)定,禁止招標人與投標人串通投標。有下列情形之一的,屬于招標人與投標人串通投標:(1)招標人在開標前開啟投標文件并將有關信息泄露給其他投標人;(2)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息;(3)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價;(4)招標人授意投標人撤換、修改投標文件;(5)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;(6)招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。
三、禁止投標人以行賄手段謀取中標
《反不正當競爭法》規(guī)定,經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的,以受賄論處?!墩袠送稑朔ā芬惨?guī)定,禁止投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標。
投標人以行賄手段謀取中標是一種嚴重的違法行為,其法律后果是中標無效,有關責任人和單位要承擔相應的行政責任或刑事責任,給他人造成損失的還應承擔民事賠償責任。
四、投標人不得以低于成本的報價競標
低于成本的報價競標不僅屬不正當競爭行為,還易導致中標后的偷工減料,影響建設工程質量?!斗床徽敻偁幏ā芬?guī)定,經營者不得以排擠競爭對手為目的,以低于成本的價格銷售商品。《招標投標法》則規(guī)定,投標人不得以低于成本的報價競標。中標人的投標應當符合下列條件之一,……但是投標價格低于成本的除外。
五、投標人不得以他人名義投標或以其他方式弄虛作假騙取中標
《反不正當競爭法》規(guī)定,經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易,損害競爭對手:(1)假冒他人的注冊商標;(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品; (3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品;(4)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示。
《招標投標法》規(guī)定,投標人“不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標”?!墩袠送稑朔▽嵤l例》進一步規(guī)定,使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標的,屬于招標投標法第33條規(guī)定的以他人名義投標。投標人有下列情形之一的,屬于招標投標法第33條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為:(1)使用偽造、變造的許可證件;(2)提供虛假的財務狀況或者業(yè)績;(3)提供虛假的項目負責人或者主要技術人員簡歷、勞動關系證明;(4)提供虛假的信用狀況;(5)其他弄虛作假的行為。
【案例】
1.背景
柴某與姜某是老鄉(xiāng),二人在外打拼了多年,一直想承攬一項大的建筑裝飾業(yè)務。某市一商業(yè)大廈的裝飾工程公開招標,當時柴某、姜某均沒有符合承攬該工程的資質等級證書。為了得到該裝飾工程,柴某、姜某以繳納高額管理費和其他優(yōu)厚條件,分別借用了A裝飾公司、B裝飾公司的資質證書并以其名義報名投標。這兩家裝飾公司均通過了資格預審。之后,柴某與姜某商議,由柴某負責與招標方協(xié)調,姜某負責聯(lián)系另外一家入圍裝飾公司的法定代表人張某,與張某串通投標價格,約定事成之后利益共享,并簽訂利益共享協(xié)議。為了增加中標的可能性,他們故意讓入圍的一家資質等級較低的裝飾公司在投標時報高價,而柴某借用的資質等級高的A裝飾公司則報較低價格。就這樣,柴某終以借用的A裝飾公司名義成功中標,拿下了該項裝飾工程。
2.問題
(1)柴某與姜某有哪些違法行為?
(2)該違法行為應當受到何種處罰?
3.分析
(1)柴某與姜某有兩項違法行為:一是弄虛作假,以他人名義投標?!墩袠送稑朔ā返?3條規(guī)定:“投標人不得以低于成本的報價競標,也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標。”《招標投標法實施條例》第42條進一步規(guī)定:“使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標的,屬于招標投標法第33條規(guī)定的以他人名義投標。”二是串通投標?!墩袠送稑朔ā返?2條規(guī)定:“投標人不得相互串通投標報價,不得排擠其他投標人的公平競爭,損害招標人或者其他投標人的合法權益。投標人不得與招標人串通投標,損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益。"《招標投標法實施條例》第39條進一步規(guī)定:“有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:(1)投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質性內容;(2)投標人之間約定中標人;(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標; (5)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。”
(2)對于以他人名義投標的違法行為,《招標投標法》第54條規(guī)定:“投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的,中標無效,給招標人造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的,處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其1年至3年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。"《招標投標法實施條例》第68條進一步規(guī)定:“投標人有下列行為之一的,屬于招標投標法第54條規(guī)定的情節(jié)嚴重行為,由有關行政監(jiān)督部門取消其1年至3年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格:……(2)3年內2次以上使用他人名義投標;(3)弄虛作假騙取中標給招標人造成直接經濟損失30萬元以上;(4)其他弄虛作假騙取中標情節(jié)嚴重的行為。投標人自本條第2款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內又有該款所列違法行為之一的,或者弄虛作假騙取中標情節(jié)特別嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。”此外,對出讓或者出租資質證書供他人投標的,《招標投標法實施條例》第69條規(guī)定:“出讓或者出租資格、資質證書供他人投標的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予行政處罰;構成犯罪的,依法追究刑事責任。"
對于串通投標的違法行為,《招標投標法》第53條規(guī)定:“投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,……,中標無效,處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額5%以上10%以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,取消其1年至2年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。”《招標投標法實施條例》第67條進一步規(guī)定:“投標人有下列行為之一的,屬于招標投標法第53條規(guī)定的情節(jié)嚴重行為,由有關行政監(jiān)督部門取消其1年至2年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格:(1)以行賄謀取中標;(2)3年內2次以上串通投標;(3)串通投標行為損害招標人、其他投標人或者國家、集體、公民的合法利益,造成直接經濟損失30萬元以上;(4)其他串通投標情節(jié)嚴重的行為。投標人自本條第2款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內又有該款所列違法行為之一的,或者串通投標、以行賄謀取中標情節(jié)特別嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。” 對于構成犯罪的,《刑法》第223條規(guī)定:“投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他投標人利益,情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規(guī)定處罰。”
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