2013年一級(jí)建造師《法規(guī)》重點(diǎn)內(nèi)容解析(115)
2013年一級(jí)建造師報(bào)名專題丨一級(jí)建造師重點(diǎn)內(nèi)容解析匯總
四、違約金與定金
1.違約金
違約金,是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢。違約金可分為約定違約金和法定違約金。
《合同法》第114條規(guī)定:“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;
約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?!?
[重點(diǎn)解析]
1.注意該條第2款的表述細(xì)節(jié): “低于”的可予以“增加”,而只有“過分高于”的才可以“適當(dāng)減少”。
2.第3款的內(nèi)容注意結(jié)合工程實(shí)例掌握。例如,承包商進(jìn)度滯后,業(yè)主按合同約定要求承包商承擔(dān)延期違約金的同時(shí),可要求承包商繼續(xù)施工。
2.定金
定金,是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對方的款項(xiàng),其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。定金是債權(quán)擔(dān)保的一種形式,定金之債是從債務(wù),因此,合同當(dāng)事人對定金的約定是一種從屬于被擔(dān)保債權(quán)所依附的合同的從合同。
《合同法》第115條規(guī)定:“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?!?/P>
3.違約金與定金的選擇
違約金存在于主合同之中,定金存在于從合同之中。它們可能單獨(dú)存在,也可能同時(shí)存在。
《合同法》第116條規(guī)定:“當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”
[重點(diǎn)解析]
1.定金是合同擔(dān)保的形式之一,我們在《擔(dān)保法》中還會(huì)學(xué)到,在這里只要掌握住合同法第115條的規(guī)定即可。
2.應(yīng)當(dāng)注意定金條款和違約金條款只能選擇適用,這個(gè)知識(shí)點(diǎn)比較容易以案例的形式出現(xiàn)。
3.應(yīng)注意,任何一方當(dāng)事人如果選擇適用違約金條款,收受定金的一方應(yīng)當(dāng)將定金返還給交付定金的一方。
4.舉例說明定金條款和違約金條款的選擇適用
例如,在某合同中,甲方向乙方交付10萬元作為定金,雙方同時(shí)約定:任何一方違約,應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金15萬元。問:
(1)如果是甲方違約,乙方應(yīng)如何追究甲方違約責(zé)任,才能使自己更有利呢?
答案是選擇適用違約金條款,即要求甲方支付15萬元違約金。但不要忘了乙方應(yīng)將10萬元定金返還給甲方,這樣兩相抵扣, 甲方實(shí)際上還應(yīng)向乙方支付5萬元。
(2)如果是乙方違約,甲方應(yīng)如何追究乙方違約責(zé)任,才能使自己更有利呢?請大家思考一下,答案能不能是20萬元?
正確答案仍是選擇違約金條款,即要求乙方支付15萬元違約金。盡管適用定金條款的“雙倍返還”甲方可獲得20萬元,但其中只有一半,即10萬元才是違約金性質(zhì)的,另一半本來就是甲方自己的。而如果選擇違約金條款, 甲方除可獲得15元違約金外,還可要求乙方返還10萬元定金,這樣甲方可從乙方處獲得的最大金額為:15+10=25萬元。
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